Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 8 апреля 2015 г. N 06АП-1664/15

Требование: о несостоятельности (банкротстве), о признании должника банкротом по уплате налогов

Вывод суда: производство по делу прекращено

г. Хабаровск

08 апреля 2015 г.

А73-5433/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 07 апреля 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 08 апреля 2015 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ротаря С.Б.,

судей Козловой Т.Д., Михайловой А.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Охотюк А.К.,

при участии в заседании:

от ФНС России: Шухаревой О.Н., представителя по доверенности от 24.06.2014,

от ООО "Сельхозпродукт-ДВ": Лишай А.П., представителя по доверенности от 12.01.2015,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Федеральной налоговой службы России

на определение от 27.02.2015

по делу N А73-5433/2014

Арбитражного суда Хабаровского края

принятое судьей А.Ю. Сецко,

по результатам проведения процедуры наблюдения

по делу о несостоятельности (банкротстве) открытого акционерного общества "Заря",

УСТАНОВИЛ:

Федеральная налоговая служба (далее - уполномоченный орган) обратилась в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением о признании открытого акционерного общества "Заря" (ОГРН 1092720002044, ИНН 2720040410, далее - ОАО "Заря", должник) несостоятельным (банкротом).

Определением суда от 31.07.2014 в отношении ОАО "Заря" введено наблюдение. Временным управляющим утвержден Лельчук Александр Файвелевич. Требование Федеральной налоговой службы включено в третью очередь реестра требований кредиторов должника в размере 14258315, 49 рубля, из них: 10505140, 11 рубля - основной долг, 3753175, 38 рубля - пени (постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 15.12 2014 года).

Временный управляющий 26.01.2015 представил в суд отчет о результатах процедуры наблюдения, анализ финансового состояния должника, заключение о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства, протокол первого собрания кредиторов от 22.01.2015, на котором принято решение ходатайствовать о введении в отношении должника конкурсного производства.

Определением суда от 27.02.2015 в отношении открытого акционерного общества "Заря" введена процедура банкротства внешнее управление сроком на 18 месяцев, внешним управляющим утвержден Гаранин Дмитрий Анатольевич. Рассмотрение отчета внешнего управляющего о ходе внешнего управления назначено на 24.08.2016.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом от 27.02.2015, ФНС России в апелляционной жалобе просит его отменить, принять решение о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства.

По мнению налогового органа, судом первой инстанции при вынесении оспоренного определения неправильно применены нормы материального и процессуального права.

В обоснование жалобы указывает на ошибочность вывода суда о возможности восстановления платежеспособности общества, поскольку данный вывод не подтвержден соответствующими документами. Полагает, что арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, не может ввести в отношении должника процедуру внешнего управления вопреки воле собрания кредиторов, которое приняло решение о введении в отношении ОАО "Заря" процедуры конкурсного производства. В то же время судом необоснованно учтено мнение лиц, ходатайствующих о введении процедуры внешнего управления, высказанное без необходимых для осуществления указанной процедуры гарантий.

Представитель подателя апелляционной жалобы в судебном заседании на ее удовлетворении настаивал.

Представитель ООО "Сельхозпродукт-ДВ" в судебном заседании в отношении доводов апелляционной жалобы представил возражения, оспоренное в апелляционном порядке определение от 27.02.2015 просил оставить в силе.

Из материалов дела следует, что открытое акционерное общество "Заря" зарегистрировано 15.10.2009 Межрайонной ИФНС России N 3 по Хабаровскому краю.

Дело о банкротстве должника возбуждено определением от 06.05.2014.

По результатам проведения процедуры проведен финансовый анализ, из которого следует, что структура баланса у ОАО "Заря" неудовлетворительная, предприятие является неплатежеспособным, в его отношении необходимо ввести процедуру конкурсного производства.

Инвентаризация имущества не проводилась.

На дату проведения первого собрания кредиторов включены в реестр требований кредиторов требования на сумму 49996332, 88 рубля.

На первом собрании кредиторов, состоявшемся 22.01.2015 (сумма требований кредиторов, принявших участие в собрании - 42950180, 92 рубля, 97, 7% голосов), принято решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства (91, 7% голосов).

После проведения указанного собрания, временный управляющий обратился в суд с соответствующим ходатайством.

Изучив материалы дела, заслушав в судебном заседании присутствующих представителей, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", статьей 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дела о банкротстве юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)".

Пунктом 2 статьи 67 Закона о банкротстве установлено, что временный управляющий по окончании наблюдения обязан представить в арбитражный суд отчет о своей деятельности, сведения о финансовом состоянии должника и предложения о возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, протокол первого собрания кредиторов с приложением документов, определенных в пункте 7 статьи 12 настоящего Закона.

В соответствии с положениями пункта 1 статьи 75 Закона о банкротстве в случае, если иное не установлено статьей 75 Закона о банкротстве, арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления, либо принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве.

Вопросы, относящиеся в соответствии с Законом о банкротстве к исключительной компетенции собрания кредиторов, не могут быть переданы для решения иным лицам или органам.

Прерогатива собрания кредиторов принимать решения о введении соответствующей процедуры банкротства отражена в статьи 12 Закона о банкротстве, согласно которой данное право отнесено к исключительной компетенции собрания кредиторов.

Пунктом 1 статьи 73 Закона о банкротстве предусмотрено, что к компетенции первого собрания кредиторов относится, в частности, принятие решения о введении внешнего управления и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством; принятие решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Порядок принятия решений собранием кредиторов установлен статьей 15 Закона о банкротстве.

Из протокола первого собрания кредиторов от 22.01.2015 следует, что в нем участвовали конкурсные кредиторы, обладающие в совокупности 97,07% голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов должника, собранием рассмотрены вопросы, относящие к компетенции первого собрания кредиторов и предусмотренные статьей 73 Закона о банкротстве.

По вопросу повестки собрания об обращении в арбитражный суд с ходатайством о введении в отношении общества конкурсного производства проголосовали кредиторы с суммой голосов 91, 7% от общего числа голосов конкурсных кредиторов, присутствовавших на собрании.

В соответствии с пунктом 1 статьи 53 Закона о банкротстве решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных статьей 3 настоящего Федерального закона, при отсутствии оснований для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве.

Решение собрания кредиторов о введении данной процедуры, как это сформулировано в пункте 2 статьи 15 Закона о банкротстве, является выражением воли большинства кредиторов должника относительно возможности введения конкретной процедуры банкротства. Эта воля реализуется посредством заявления соответствующего ходатайства, подлежащего рассмотрению арбитражным судом. В данном случае на первом собрании кредиторов должника реализована воля большинства кредиторов, следовательно, именно это решение по состоянию на дату проведения собрания выражало волю всех кредиторов по отношению к судьбе должника.

Поскольку в установленном Законом порядке решения первого собрания кредиторов должника недействительными не признаны, приняты в пределах компетенции собрания кредиторов и в соответствии с требованиями Закона о банкротстве, большинством голосов, то суд обязан учитывать их при принятии решения о введении в отношении должника следующей процедуры банкротства в порядке, предписанном пунктом 1 статьи 75 Закона о банкротстве.

В то же время, при решении вопроса о возможности введения внешнего управления арбитражный суд устанавливает следующие обстоятельства:

- принято ли решение первого собрания кредиторов о введении в отношении должника процедуры внешнего управления (оценивая при этом порядок и процедуру проведения собрания и принятия решения в соответствии с требованиями Закона о банкротстве, предъявляемыми к порядку организации, созыва, проведения собрания, порядку принятия решений);

- имеются ли основания полагать, что платежеспособность должника может быть восстановлена, в случае, если отсутствует решение о введении внешнего управления.

Внешнее управление представляет собой процедуру, применяемую в деле о банкротстве к должнику в целях восстановления его платежеспособности.

Оценив имеющиеся в деле доказательства (анализ финансового состояния должника, реестр требований кредиторов, активы, протокол собрания кредиторов от 22.01.2015) по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для введения в отношении должника внешнего управления.

Так из анализа финансового состояния должника, отчета временного управляющего следует, что у должника нет возможности погасить текущие обязательства, должник не в состоянии перекрыть суммой активов сформировавшиеся долги, отсутствует реальная возможность восстановить платежеспособность, целесообразно введение конкурсного производства, признаки фиктивного банкротства отсутствуют.

Имущества должника для покрытия расходов в деле о банкротстве, в том числе расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему, достаточно.

Между тем, суд первой инстанции, в нарушение положений статей 12, 73, 75, 93 Закона о банкротстве самостоятельно ввел в отношении должника процедуру внешнего управления.

Однако, как было указано выше, суду не было представлено доказательств, подтверждающих возможность введения в отношении ОАО "Заря" данной процедуры.

Довод о невозможности использования в данном случае представленного анализа финансово-экономического состояния должника, поскольку он выполнен с нарушением законодательства, противоречит материалам дела, которые подтверждают наличие у должника признаков, предусмотренных пунктом 2 статьи 3 Закона о банкротстве.

С учетом изложенного, поскольку отказ во введении в отношении должника процедуры конкурсного производства не соответствует закону и нарушает права и законные интересы кредиторов должника, голосовавших за введение указанной процедуры, обжалуемый судебный акт подлежит отмене.

Принимая во внимание истечение срока, предусмотренного на процедуру наблюдения, а также учитывая, что на первом собрании кредиторов принято решение о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства, что отражает волю кредиторов должника и соответствует их праву предоставленному ст. 12 Закона о банкротстве, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о необходимости введения в отношении должника данной процедуры.

Следует также учесть, что в случае, если в отношении должника не вводились финансовое оздоровление и (или) внешнее управление, а в ходе конкурсного производства у конкурсного управляющего появились достаточные основания, в том числе основания, подтвержденные данными финансового анализа, полагать, что платежеспособность должника может быть восстановлена, конкурсный управляющий обязан созвать собрание кредиторов в течение месяца с момента выявления указанных обстоятельств в целях рассмотрения вопроса об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению (ст. 146 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

В соответствии с абзацем 7 пункта 1 статьи 73 Закона о банкротстве к компетенции первого собрания кредиторов относится определение саморегулируемой организации, которая должна представить в арбитражный суд кандидатуры арбитражных управляющих.

Первым собранием кредиторов должника принято решение об утверждении арбитражным управляющим должника члена Некоммерческого партнерства "Объединение арбитражных управляющих "Возрождение".

Представленная указанным СРО кандидатура арбитражного управляющего Гаранина Дмитрия Анатольевича соответствует требованиям ст. 20, 20.2 Закона о банкротстве, в связи с чем суд апелляционной инстанции считает возможным утвердить арбитражного управляющего Гаранина Д.А. конкурсным управляющим должника.

Руководствуясь статьями 258, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Хабаровского края от 27.02.2014 года по делу N А73-5433/2014 отменить.

Процедуру наблюдения в отношении открытого акционерного общества "Заря" прекратить.

Признать открытое акционерное общество "Заря" (ОГРН 1092720002044, ИНН 2720040410) несостоятельным (банкротом) и открыть в отношении него конкурсное производство сроком на шесть месяцев.

Прекратить полномочия руководителя должника.

Утвердить конкурсным управляющим открытого акционерного общества "Заря" Гаранина Дмитрия Анатольевича (ИНН 503602397271, номер в реестре арбитражных управляющих 108, адрес: 117216 Москва, ул. Старокачаловская, д.3, корп.1, кв.149), члена Некоммерческого партнерства "Объединение арбитражных управляющих "Возрождение".

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в установленном законом порядке.

Председательствующий

С.Б. Ротарь

Судьи

Т.Д. Козлова А.И. Михайлова