Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 9 апреля 2015 г. N 11АП-1148/15

г. Самара

09 апреля 2015 г.

Дело N А55-5633/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 09 апреля 2015 года.

В полном объеме постановление изготовлено 09 апреля 2015 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Кузнецова С.А., судей Балашевой В.Т., Туркина К.К., при ведении протокола секретарем судебного заседания Стафиловым Д.В., с участием: от истца - представитель не явился, извещен надлежащим образом, от ответчика - представитель Холодова А.В., доверенность от 22.09.2014, от третьего лица - представитель Большов П.В., доверенность от 11.02.2014, рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда в зале N 3 апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "СМУ "Новатор" на решение Арбитражного суда Самарской области от 09.12.2014 по делу N А55-5633/2014 (судья Бибикова Н.Д.) по иску Общества с ограниченной ответственностью "СМУ "Новатор" (ОГРН 1136319002600 ИНН 6319169669) к Администрации сельского поселения Ильмень муниципального района Приволжский Самарской области, (ОГРН 1056362025246, ИНН 6362012590), третье лицо: Министерство транспорта и автомобильных дорог Самарской области о взыскании основного долга и неустойки,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "СМУ "Новатор" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Самарской области с иском к Администрации сельского поселения Спасское муниципального района Приволжский Самарской области (далее - ответчик) о взыскании 661 675 руб. задолженности по муниципальному контракту от 19.06.2013 N 173295 и 22 745 руб. пени.

Определением суда от 06.05.2014 привлечено к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора Министерство транспорта и автомобильных дорог Самарской области.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 09 декабря 2014 года в иске отказано.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, истец обратился в суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять новый судебный акт.

Апелляционная жалоба мотивирована несоответствием выводов суда первой инстанции фактическим обстоятельствам дела и неправильным применением норм материального и процессуального права.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, движении дела, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным статьей 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В отзыве на апелляционную жалобу ответчик просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представители лиц, участвующих в деле, поддержали свои доводы.

Истец, явку своего представителя не обеспечил, извещен надлежащим образом, что в соответствии с пунктом 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дает право суду рассмотреть дело в его отсутствие.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов, содержащихся в судебном акте, установленным по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу об отсутствии оснований для отмены или изменения судебного акта, принятого арбитражным судом первой инстанции.

Как следует из материалов дела, 23.04.2013 между Министерством транспорта и автомобильных дорог Самарской области и Администрацией сельского поселения Ильмень муниципального района Приволжский Самарской области заключено соглашение N 28-13/67 о предоставлении в 2013 году в бюджет сельского Ильмень муниципального района Приволжский субсидии на реализацию мероприятий, предусмотренных областной целевой программой "Модернизация и развитие автомобильных дорог общего пользования местного значения Самарской области на 2009-2015 годы", утвержденной постановлением " Правительства Самарской области от 01.10.2008 г. N 399 (далее Соглашение).

Согласно п. 1.3. соглашения - максимальная доля средств областного в общем объеме финансирования направления субсидирования, выделяемых по настоящему соглашению, не может превышать 95 %.

Согласно п. 1.4. соглашения - Министерство в соответствии с распределением в 2013 году субсидий направляет в бюджет получателя грация сельского поселения Ильмень муниципального района кий) Субсидию в размере 665 000 руб. на ремонт дорог местного значения муниципальных районов и поселений в Самарской области.

Согласно п.п. 2.1.1. соглашения Министерство перечисляет субсидию в бюджет получателя (ответчика) в пределах доведенных Министерству лимитов бюджетных обязательств в течении 20 дней с момента предоставления получателем документарного подтверждения финансирования из местного бюджета (платежное поручение), а так же заверенных в установленном порядке копий следующих документов: протоколы подведения итогов открытого аукциона электронной форме; муниципальные контракты; акты выполненных работ и справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-2, КС-3 в соответствие с перечнем объектов, являющимся Приложением N 1 к настоящему соглашению.

Согласно п.п. 2.1.3. соглашения Министерство имеет право участвовать в осуществлении контроля за ходом выполнения работ, а также при приемке работ, на объектах, указанных в Перечне объектов.

Согласно п.п. 2.2.1. соглашения получатель (Администрация с.п. Ильмень) обеспечивает заключение по результатам торгов муниципальных контрактов по объектам, включенным в перечень объектов, и предоставляет в Министерство заверенные копии протоколов подведения итогов открытого аукциона в электронной форме и заключенных муниципальных контрактов по итогам, указанным в Перечне объектов.

На основании указанного соглашения и в соответствии с Федеральным законом от 21.07.2005 г. N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров выполнение работ оказание услуг для государственных и щипальных нужд" между ответчиком, Администрацией сельского поселения Ильмень муниципального района Приволжский Самарской области (заказчик), и истцом - ООО "СМУ "Новатор" (подрядчик), был заключен Муниципальный контракт от 19.06.2013 г. N 173299 на выполнение работ по ремонту автомобильной дороги, соединяющей ул. Центральная с ул. Западная в пос. Ильмень в муниципальном районе Приволжский Самарской области (л.д.18).

Согласно п. 2.1 стоимость контракта составляет 696 500 руб. Выполнение работ, указанных в п. 1.1 настоящего контракта финансируется за счет средств федерального бюджета на 2013 год в размере не более 95% и средств местного бюджета в размере не менее 5 %.

Заказчик производит оплату фактически выполненных подрядчиком работ по настоящему контракту в течение 00 (шестидесяти) календарных дней после предъявления ответчиком к оплате подписанных сторонами актов выполненных работ по форме КС-2 и справок стоимости выполненных работ по форме КС-3 путем перечисления денежных средств на расчетный счет подрядчика с учетом п. 3.2. настоящей статьи (п.3.1).

При осуществлении заказчиком оплаты за выполненные подрядчиком по контракту работы расчеты производятся в пределах 95 % от стоимости выполненных работ (п.3.2).

Удержание за выполненные работы в размере 5 % выплачивается подрядчику после подписания акта сдачи-приемки законченных работ по объекту (п.3.3).

Подрядчик выполняет работы без авансового платежа (п.3.4.).

В пункте 4.3. данного контракта стороны согласовали обязанности подрядчика, в том числе:

4.3.1. Предоставить обеспечение исполнения контракта в соответствии с требованиями статьи 12 настоящего Контракта.

4.3.2. Выполнять собственными и привлеченными силами и средствами, с надлежащим качеством в соответствии с условиями настоящего контракта, национальными стандартами Российской Федерации, отраслевыми стандартами, нормами, правилами, положениями, рекомендациями и методиками, утверждёнными Министерством транспорта Российской Федерации, в том числе Федеральным дорожным агентством (Росавтодором) весь комплекс работ в объемах, предусмотренных сводной ведомостью объемов работ (Приложение N 5 к муниципальному контракту). в установленные сроки и сдать выполненные работы заказчику в порядке установленном в статье 6 настоящею контракта.

4.3.3. До начала производства работ согласовать с заказчиком производственные составы строительных смесей, применяемых на объекте. Производство работ с применением строительных смесей, состав которых не согласован с заказчиком, не допускается. В случае установления факта применения строительных смесей без согласования заказчиком, подрядчик обязан приостановить производство работ на объекте, а уполномоченный представитель заказчика обязан выдать соответствующее предписание.

4.3.4. При осуществлении произволе производства работ по настоящему контракту вести исполнительскую документацию в соответствии с требованиями сборника форм исполнительной производственно-технической документации при строительстве (реконструкции) автомобильных дорог и искусственных сооружений на них, утверждённого распоряжением Росавтодора от 23.05.2002 N ИО-478-р. приказа Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору от 26.12.2006 г. N1128 "Об утверждении и введении в действие требований к составу и порядку ведения исполнительной документации при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства и требований, предъявляемых к актам освидетельствования работ, конструкций, участков сетей инженерно-технического обеспечения" СНиП 12-01-2004 и сдать её заказчику. В случае установления факта отсутствия исполнительной документации на объекте производства работ, ее неполноты, или некачественного ведения, подрядчик обязан приостановить производство работ на объекте, а уполномоченный представитель заказчика обязан выдать соответствующее предписание:

4.3.5. До начала производства работ согласовать с заказчиком руководящие документы по организации работы геодезической и лабораторной служб подрядчика.

4.3.6. Своевременно представлять по запросу заказчика всю необходимую информацию об объекте, в том числе на электронных носителях.

4.3.7. Выполнить исполнительную геодезическую съемку всех конструктивных элементов объема производства работ, проведение которой предусмотрено действующими требованиями.

4.3.8. Осуществлять доставку на место производства работ материалов, оборудования, комплектующих изделий, строительной техники, а также осуществлять их приемку, разгрузку и складирование.

4.3.9. Приступить к работам в сроки, предусмотренные статьей 5 настоящего контракта.

4.3.10. Осуществлять своими силами операционный контроль выполняемых им работ в объёмах, предусмотренных нормативными документами, указанными в Приложении N 2 к муниципальному контракту, отчитываясь о результатах перед заказчиком.

4.3.11. Ежемесячно в соответствии с условиями настоящего контракта отчитываться перед заказчиком о выполненных объемах работ по формам КС-2 и КС-3 с предоставлением фотодокументов.

4.3.12. Обеспечивать соответствие ровности устраиваемых асфальтобетонных слоев (Требованиям СНиП 3.06.03-85 для машин с автоматической системой задания вертикальных отметок применением метода укладки асфальтобетонных слоев по копирной струне.

4.3.13 Обеспечить постоянное наличие актов пробного уплотнения конструктивных слоев дорожной одежды (щебеночного основания, асфальтобетонных слоев) на объекте производства работ.

4.3.14 Для устройства конструктивных слоев дорожных одежд из щебня применять щебень из плотных горных пород в соответствии с требованиями ГОСТ 8267-93.

4.3.15 При производстве асфальтобетонной смеси обеспечить погрешность дозирования компонентов асфальтобетонной смеси, включая битум, в пределах 0,3 - 1,0%.

4.3.16 Применять для приготовления асфальтобетонных смесей (далее - АБС) материалы, соответствующие всему комплексу требований ГОСТ 9128-97 и ГОСТ 31015-2002 к щебню, песку и минеральному порошку с изменениями, заложенными в Технических требованиях к качеству работ но ремонту автомобильной дороги (Приложение N 1 к муниципальному контракту.

4.3.17 Применять в составе мелкозернистых асфальтобетонных смесей всех типов и марок минеральный порошок по ГОСТ Г 52129-2003. полученный помолом осадочных горных пород. Полная замена минерального порошка на пыль уноса асфальтобетонных заводов не допускается. Использование порошковых отходов промышленности, в том числе пыли уноса цементных заводов, зол уноса, золошлаковых смесей, не допускается.

4.3.18 Вводить в состав битума для производства АБС адгезионные добавки с целью улучшения адгезии битума к минеральному остову АБС.

4.3.19 В случае выявления некачественно выполненных работ полностью устранить недостатки за свой счет в сроки, согласованные с заказчиком.

4.3.20. Обеспечивать в ходе строительства выполнение на рабочей площадке необходимых мероприятий по технике безопасности, рациональному использованию территории, охране окружающей среды, зеленых насаждений и земли, при необходимости установить временное освещение, изготовить необходимые информационно-наглядные материалы.

4.3.21 Утвердить перечень ответственных инженерно-технических работников и линейного персонала, занятых при выполнении работ по настоящему контракту, и до начала выполнения работ представить его заказчику. При этом подрядчик не вправе привлекать персонал, не входящий в данный перечень, для выполнения работ по контракту без письменного согласования с заказчиком.

4.3.22 Согласовать с заказчиком перечень субподрядчиков, привлекаемых для выполнения работ по настоящему контракту.

4.3.23. Обеспечить устранение замечаний Заказчика по качеству выполненных работ и применяемых дорожно-строительных материалов, конструкций, изделий в сроки, установленные в соответствующих документах, выданных представителями заказчика (актах контроля.)

4.3.24. Обеспечить возможность проведения заказчиком контроля за качеством производства асфальтобетонных (цементобетонных) смесей на собственном АБЗ (БСУ) подрядчика или ею поставщиков. В случае выявления несоответствий качества асфальтобетонных смесей требованиям национальных стандартов РФ и условиям настоящего контракта подрядчик обязан устранить данные несоответствия в сроки, указанные в актах контроля за качеством асфальтобетонных смесей.

4.3.25 Осуществлять контроль с использованием испытательной лаборатории в ходе приемки поступающих на рабочую площадку материалов, конструкций и изделий, а также выполненных работ, обеспечить все предусмотренные нормативными документами, указанными в Приложении N 2 к муниципальному контракту, испытания и измерения и представить достоверные результаты этих испытаний заказчику до приемки выполненных работ.

4.3.26 Обеспечивать содержание и сохранность объекта с момента начала работ до подписания акта выполненных работ по объекту. В случае если в указанный срок объекту или его части будет причинен ущерб или обнаружены утраты или повреждения, подрядчик обязан за свой счет произвести ремонт и устранить выявленные недостатки.

4.3.27 Выполнять отбор проб дорожно-строительных материалов, примененных на объекте, с целью выполнения их контрольных испытаний, следуя указаниям представителя Заказчика.

4.3.28 Обеспечить в местах производства работ, и в первую очередь потенциально пожароопасных, запасы материалов, инвентаря, техники, необходимых для проведения работ по локализации и тушению возгораний, а также средств индивидуальной зашиты для каждого работника. Работники Подрядчика должны быть ознакомлены с основными технологиями локализации и тушения пожаров. В случае возникновения возгораний на прилегающих к автомобильной дороге территориях обеспечивать работы по их локализации и тушению.

4.3.29.Разработать и согласовать с органами ГИБДД временную схему организации движения на время производства работ.

Согласно акту от 01 августа 2013 года о приемке в эксплуатацию рабочей комиссией законченного ремонтом элементов автомобильной дороги общего пользования местного значения автомобильная дорога, расположенная по ул. Центральная с ул. Западная в пос. Ильмень в муниципальном районе Приволжский Самарской области приняты в эксплуатацию (л.д.27).

В соответствии с п.п. 2.1.3. соглашения 14.11.2013 Министерством отобраны пробы асфальтового покрытия, уложенного в ходе проведения ремонта в границах сельского поселения Ильмень.

Согласно протоколу испытания взятого покрытая, положенного на территории сельского поселения Ильмень N 40812013 от 14.11.2013 г. асфальтовое покрытие, уложенное в ходе проведения ремонтных работ ООО "СМУ "Новатор" не соответствуют качеству, в связи с чем Министерство перечисление субсидий не производило Администрации сельского поселения Ильмень муниципального района Приволжский Самарской области.

В соответствии со ст. 721 ГК РФ качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода. Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, результат выполненной работы должен в момент передачи заказчику обладать свойствами, указанными в договоре или определенными обычно предъявляемыми требованиями, и в пределах разумного срока быть пригодным для установленного договором использования, а если такое использование договором не предусмотрено, для обычного использования результата работы такого рода. Если законом, иными правовыми актами или в установленном ими порядке предусмотрены обязательные требования к работе, выполняемой по договору подряда, подрядчик, действующий в качестве предпринимателя, обязан выполнять работу, соблюдая эти обязательные требования.

Согласно ч. 4 статьи 720 ГК РФ Заказчик, обнаруживший после приемки работы отступления в ней от договора подряда или иные недостатки, которые не могли быть установлены при обычном способе приемки (скрытые недостатки), в том числе такие, которые были умышленно скрыты подрядчиком, обязан известить об этом подрядчика в разумный срок по их обнаружении.

При возникновении между заказчиком и подрядчиком спора по поводу недостатков выполненной работы или их причин по требованию любой из сторон должна быть назначена экспертиза. Расходы на экспертизу несет подрядчик, за исключением случаев, когда экспертизой установлено отсутствие нарушений подрядчиком договора подряда или причинной связи между действиями подрядчика и обнаруженными недостатками. В указанных случаях расходы на экспертизу несет сторона, потребовавшая назначения экспертизы, а если она назначена по соглашению между сторонами, обе стороны поровну.

Определением суда от 21.07.2014 удовлетворено ходатайство Администрации сельского поселения Ильмень муниципального района Приволжский Самарской области о назначении судебной строительно-технической экспертизы с целью определения качества работ, выполненных по муниципальному контракту от 19.06.2013 N 173299 на ремонт автомобильной дороги, соединяющей по ул. Центральная с ул. Западная в пос. Ильмень в муниципальном районе Приволжский Самарской области. Проведение вышеуказанной экспертизы поручено эксперту Общества с ограниченной ответственностью "Центр судебных и негосударственных экспертиз ИНДЕКС" ("ИНДЕКС-ПФО - региональное отделение") Толчину Вячеславу Николаевичу.

Согласно Заключению экспертов объем и качество работ, выполненных ООО "СМУ "Новатор", не соответствуют ни муниципальному контракту, ни строительным нормам и правилам.

В силу статьи 721 ГК РФ качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда и в случае отступления от этого требования обязательство считается исполненным ненадлежащим образом (пункт 13 информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда").

Принимая во внимание, что качественно выполненных ООО "СМУ "Новатор" работ по ремонту в рамках муниципального контракта экспертами не установлено, суд первой инстанции, руководствуясь статьями 309, 310, 702, 711, 721, 723 Гражданского кодекса РФ, правомерно отказал в иске.

Суд апелляционной инстанции отклоняет доводы заявителя апелляционной жалобы, которые не были предметом рассмотрения в суде первой инстанции (ч. 7 ст. 268 АПК РФ).

В апелляционной жалобе не приведено доводов, опровергающих выводы суда первой инстанции.

С учетом изложенного судом апелляционной инстанции отклоняются доводы апелляционной жалобы.

Обжалуемое решение принято судом первой инстанции обоснованно, в соответствии с требованиями норм материального и процессуального права, содержащиеся в нем выводы, соответствуют установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся доказательствам. Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, арбитражным апелляционным судом не установлено.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 110, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Самарской области от 09.12.2014 по делу N А55-5633/2014 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в срок, не превышающий двух месяцев, в Арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий судья

С.А. Кузнецов

Судьи

В.Т. Балашева К.К. Туркин