Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 10 апреля 2015 г. N 09АП-11235/15

г. Москва

10 апреля 2015 г.

Дело N А40-127120/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 07 апреля 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 10 апреля 2015 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Гарипова В.С.

судей: Смирнова О.В., Кузнецовой И.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Онипко Л.Д.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ОАО "Горнопроходческих работ N 1"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 30 января 2015 года

по делу N А40-127120/2013, принятое судьей Агафоновой Е.Ю.,

по иску Открытого акционерного общества "МОСИНЖСТРОЙ" (ОГРН 1027739010661, ИНН 7703014137; место нахождения: 123104, г. Москва, ул.М.Бронная, д.15Б)

к Открытому акционерному обществу "Горнопроходческих работ N 1" (ОГРН 1027739135820, ИНН 7707065887; место нахождения: 127006, г. Москва, ул.М.Дмитровка, д.12, стр.2),

с привлечением третьего лица: Открытого акционерного общества "ФОНДСЕРВИСБАНК" (ОГРН 1027739224611, ИНН 77270517787, место нахождения: 125047, г. Москва, Бутырский вал, д. 18, стр. 2)

к участию в деле с самостоятельными требованиями

к Открытому акционерному обществу "Горнопроходческих работ N 1" (ОГРН 1027739135820, ИНН 7707065887; место нахождения: 127006, г. Москва, ул.М.Дмитровка, д.12, стр.2)

об обращении взыскания на заложенное имущество по Договору залога от 20.11.2012 N 777-11 З

при участии в судебном заседании:

от истца - не явился, извещен;

от ответчика - Сали Ш.О. по доверенности от 30 января 2015 года;

от третьего лица - Цаплин И.Н. по доверенности от 02 марта 2015 года

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "МОСИНЖСТРОЙ" обратилось с иском в Арбитражный суд г. Москвы к Открытому акционерному обществу "Горнопроходческих работ N 1" об обращении взыскания на заложенное имущество (с учетом уточнений, принятых к рассмотрению, в порядке ст. 49 АПК РФ).

Определением от 20.12.2013 к участию в деле в качестве третьего лица, заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечено ОАО "ФОНДСЕРВИСБАНК" (далее - третье лицо).

Арбитражный суд города Москвы решением от 30 января 2015 года заявленные требования удовлетворил в части:

обратил взыскание в счет погашения задолженности Открытого акционерного общества "Горнопроходческих работ N 1" (ОГРН 1027739135820) в размере 78 493 315,22 руб. (Семьдесят восемь миллионов четыреста девяносто три тысячи триста пятнадцать рублей двадцать две копейки) перед Открытым акционерным обществом "МОСИНЖСТРОЙ" (ОГРН 1027739010661) на принадлежащее Открытому акционерному обществу "Горнопроходческих работ N 1" (ОГРН 1027739135820) имущество, переданное в залог по договору залога N 777-11 З от 30.11.2012 согласно перечню Приложения N 1 к указанному договору залога, заключенному между Открытым акционерным обществом "Горнопроходческих работ N 1" (ОГРН 1027739135820) и Открытым акционерным обществом "ФОНДСЕРВИСБАНК" (ОГРН 1027739224611); установил начальную продажную стоимость заложенного имущества в размере 85 821 273,72 руб. (Восемьдесят пять миллионов восемьсот двадцать одна тысяча двести семьдесят три рубля семьдесят две копейки);

обратил взыскание в счет погашения задолженности Открытого акционерного общества "Горнопроходческих работ N 1" (ОГРН 1027739135820) в размере 1 743 479,08 руб. (Один миллион семьсот сорок три тысячи четыреста семьдесят девять рублей восемь копеек) перед Открытым акционерным обществом "ФОНДСЕРВИСБАНК" (ОГРН 1027739224611) на принадлежащее Открытому акционерному обществу "Горнопроходческих работ N 1" (ОГРН 1027739135820) имущество, переданное в залог по договору залога N 777-11 З от 30.11.2012 согласно перечню Приложения N 1 к указанному договору залога, заключенному между Открытым акционерным обществом "Горнопроходческих работ N 1" (ОГРН 1027739135820) и Открытым акционерным обществом "ФОНДСЕРВИСБАНК" (ОГРН 1027739224611); установил начальную продажную стоимость заложенного имущества в размере 85 821 273,72 руб. (Восемьдесят пять миллионов восемьсот двадцать одна тысяча двести семьдесят три рубля семьдесят две копейки);

способ реализации заложенного имущества определен путем продажи с публичных торгов предмета залога;

в удовлетворении остальной части требований ОАО "ФОНДСЕРВИСБАНК" отказано.

Не согласившись с принятым решением, ответчик подал апелляционную жалобу, в которой просит изменить решение суда и установить сумму задолженности ОАО "Горнопроходческих работ N 1" перед ОАО "Мосинжстрой" в размере 39 183 367 (тридцать девять миллионов сто восемьдесят три тысячи триста шестьдесят семь) рублей 95 копеек, в счет погашения которой подлежит обратить взыскание на заложенное имущество.

В обоснование своей позиции ответчик указывает, что ОАО "Горнопроходческих работ N 1" погасило часть задолженности в размере 39 309 947,27 руб. перед ОАО "МОСИНЖСТРОЙ", что подтверждается Соглашением о прекращении зачетом обязательств, вытекающих из договора соинвестирования N 1 от 01 марта 2005 г., договора поставки N 17/УК от 01 июня 2012 г., договора поручительства N 777-11 П/1 от 05 сентября 2011 г.

ОАО "Горнопроходческих работ N 1" указывает, что ему стало известно о подписании вышеуказанного соглашения 04.12.2014 г. при рассмотрении дела N А40-144082/13 по заявлению ОАО "Горнопроходческих работ N1" о включении в реестр требований кредиторов ОАО "МОСИНЖСТРОЙ", в рамках которого Конкурсный управляющий ОАО "Мосинжстрой" Зотьев В.А. представил в материалы дела Дополнение к возражениям с приложением Соглашения о зачете от 29 марта 2013 г.

Отзывы на апелляционную жалобу не представлены.

В соответствии со ст.156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие истца, надлежащим образом извещенного в порядке статей 121-123 АПК РФ о времени и месте судебного заседания.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представители ответчика и третьего лица поддержали доводы и требования апелляционной жалобы.

Законность и обоснованность принятого решения проверены по доводам жалобы в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей участвующих в деле лиц, считает, что имеются основания для изменения решения Арбитражного суда города Москвы.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 05.09.2011 между ОАО "ФОНДСЕРВИСБАНК" (Кредитор, Банк) и ОАО "Горнопроходческих работ N 1" (Заемщик) заключен договор об открытии кредитной линии N 777-11 КЛ, в соответствии с которым Заемщику предоставлены денежные средства в размере 344 000 000 руб. с текущим размером задолженности, не превышающим 70 000 000 руб., на срок до 31.12.2012 с уплатой процентов по ставке 15% годовых ежемесячно не позднее последнего рабочего дня

В обеспечение исполнения обязательств Заемщика по кредитному договору N 777-11 КЛ между Истцом (поручитель) и ОАО "ФОНДСЕРВИСБАНК" заключен договор поручительства N 777-11П/1 от 05.09.2011, по условиям которого Истец обязался отвечать перед Кредитором за исполнение ОАО "Горнопроходческих работ N1" обязательств по кредитному договору.

Кроме того, в обеспечение исполнения обязательств Заемщика по кредитному договору N 777-11 КЛ между ОАО "Горнопроходческих работ N 1" и ОАО "ФОНДСЕРВИСБАНК" заключен договор залога N 777-11-З от 30.11.2012, согласно которому Ответчик передал в залог Банку принадлежащее ему (ответчику) на праве собственности имущество, перечень которых определен в Приложении N 1 к Договору залога.

В соответствии с п.1.2 Договора залога, стороны определили залоговую стоимость имущества, равную 85 821 273,72 руб.

Заемщиком нарушены сроки возврата кредита и уплаты процентов за пользование кредитом, установленные Договором, в связи с чем ОАО "ФОНДСЕРВИСБАНК" на основании п. 2.2 Договора поручительства в безакцептном порядке в счет погашения задолженности Заемщика по Кредитному договору с расчетного счета истца списал денежные средства в общей сумме 78 493 315,22 руб., что подтверждается платежными поручениями, представленными в материалы дела.

Таким образом, Истец исполнил обязательства Ответчика по Кредитному договору и договору поручительства N 777-11 П/1 от 05.09.2011.

ОАО "ФОНДСЕРВИСБАНК" заявил требование об обращении взыскания на заложенное имущество в счет погашения задолженности Открытого акционерного общества "Горнопроходческих работ N 1" в размере 3 765 189,55 руб. (с учетом уточнений размера исковых требований в порядке ст. 49 АПК РФ).

Решением Арбитражного суда по делу N А40-56553/2013 с ОАО "МОСИНЖСТРОЙ" в пользу ОАО "ФОНДСЕРВИСБАНК" взыскана неустойка по основному долгу по Договору об открытии кредитной линии N 777-11 КЛ от 05.09.2011 в размере 1 682 942 руб. 32 коп., а также сумма неустойки по процентам в размере 60 536 руб. 76 коп. (шестьдесят тысяч пятьсот тридцать шесть рублей семьдесят шесть копеек), а всего 1 743 479, 08 руб.

ОАО "ФОНДСЕРВИСБАНК" полагает, что обязательства, вытекающие из Договора об открытии кредитной линии N 777-11 КЛ, ни Заемщиком, ни Поручителем в полном объеме исполнены не были, просит обратить взыскание на имущество, переданное в залог по договору залога N 777-11 З от 30.11.2012, в счет погашения задолженности Открытого акционерного общества "Горнопроходческих работ N 1" в размере 3 765 189,55 руб., с учетом уточнений исковых требований, принятых судом в порядке ст. 49 АПК РФ.

Руководствуясь ст.ст. 11, 309, 310, 334, 337, 348, 349, 807, 809, 810, 811, 819 Гражданского кодекса РФ, суд первой инстанции требования удовлетворил в указанной части.

При этом суд первой инстанции исходил из следующего.

В рамках рассмотрения настоящего дела судом первой инстанции назначалась экспертиза для установления рыночной стоимости оборудования, переданного в залог.

Заключение эксперта в материалы дела не поступило, поскольку, как указывает эксперт, представленная сторонами информация не дает необходимый минимум информационного обеспечения оценки, в связи с чем денежные средства в оплату экспертизы подлежат возврату Открытому акционерному обществу "Горнопроходческих работ N 1".

В связи с невозможностью проведения экспертизы по установлению рыночной стоимости, суд первой инстанции счел возможным при принятии решения по настоящему делу исходить из стоимости оборудования, определенной и согласованной сторонами в договоре залога, и не принимать во внимание иную оценку стоимости оборудования как несогласованную сторонами.

Требование ОАО "ФОНДСЕРВИСБАНК" удовлетворено путем обращения взыскания в счет погашения задолженности ОАО "Горнопроходческих работ N 1" лишь в размере 1 743 479,08 руб. на принадлежащее ОАО "Горнопроходческих работ N 1" имущество, переданное в залог по договору залога N 777-11 З от 30.11.2012 согласно перечню Приложения N 1 к указанному договору залога.

Требования ОАО "ФОНДСЕРВИСБАНК" в оставшейся части отклонены, поскольку произведенное судом распределение сумм является условным исходя из предмета заявленных требований, на что прямо указано в решении Арбитражного суда города Москвы от 17.01.2014 (стр. 4 абзац 1, 2) по делу N А40-56553/2013.

С учетом изложенных в апелляционной жалобе обстоятельств, а также отсутствием возражений истца по доводам апелляционной жалобы, апелляционный суд считает требование ответчика подлежащим удовлетворению.

Ответчик апелляционному суду пояснил, что им в адрес истца направлялось указанное Соглашение о прекращении зачетом обязательств, вытекающих из договора соинвестирования N 1 от 01 марта 2005 г., договора поставки N 17/УК от 01 июня 2012 г., договора поручительства N 777-11 П/1 от 05 сентября 2011 г., подписанное со стороны ответчика. Однако истец не возвратил истцу подписанный истцом экземпляр, в связи с чем ответчик до вынесения решения по делу не знал о факте подписания Соглашения также и со стороны истца.

Ответчик приложил к апелляционной жалобе заверенную копию указанного соглашения, а также представил суду на обозрение нотариально заверенную копию Соглашения.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-268, п. 2 ст.269, ст. 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 30 января 2015 года по делу N А40-127120/2013 изменить в части размера задолженности перед ОАО "МОСИНЖСТРОЙ".

Обратить взыскание в счет погашения задолженности Открытого акционерного общества "Горнопроходческих работ N 1" (ОГРН 1027739135820) в размере 39 183 367 руб. 95 коп. (тридцать девять миллионов сто восемьдесят три тысячи триста шестьдесят семь рублей девяносто пять копеек) перед Открытым акционерным обществом "МОСИНЖСТРОЙ" (ОГРН 1027739010661) на принадлежащее Открытому акционерному обществу "Горнопроходческих работ N 1" (ОГРН 1027739135820) имущество, переданное в залог по договору залога N 777-11 З от 30.11.2012 согласно перечню Приложения N 1 к указанному договору залога, заключенному между Открытым акционерным обществом "Горнопроходческих работ N 1" (ОГРН 1027739135820) и Открытым акционерным обществом "ФОНДСЕРВИСБАНК" (ОГРН 1027739224611); установив начальную продажную стоимость заложенного имущества в размере 85 821 273,72 руб. (Восемьдесят пять миллионов восемьсот двадцать одна тысяча двести семьдесят три рубля семьдесят две копейки).

В остальной части решение оставить без изменения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.С. Гарипов

Судьи

О.В. Смирнов И.И. Кузнецова