Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13 апреля 2015 г. N 09АП-11032/15

г. Москва

13 апреля 2015 г.

Дело N А40-173062/14

Резолютивная часть постановления объявлена 02 апреля 2015 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 13 апреля 2015 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Захарова С.Л.,

судей: Москвиной Л.А., Цымбаренко И.Б.,

при ведении протокола помощником судьи Артюковой О.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале N 13

апелляционную жалобу Министерства связи и массовых коммуникаций РФ

на решение Арбитражного суда г.Москвы от 30.01.2015

по делу N А40-173062/14 судьи Е.А. Аксеновой (121-1443)

по заявлению 1) ООО "Антарес" (ОГРН 5077746812952, Москва, ул. Лесная, дом 3),

2) ООО "Арктур" (ОГРН 5077746817297, Москва, ул. Лесная, дом 3),

3) ООО "Интеграл" (ОГРН 5077746813678, Москва, ул. Лесная, дом 3)

к 1)ГКРЧ при Министерстве связи и массовых коммуникаций РФ,

2)Министерству связи и массовых коммуникаций РФ

о признании недействительным решения в части

при участии:

от заявителей: 1) Панин И.М. по дов. от 16.01.2015 N 7, Марканов Д.Ю. по дов. от 10.01.2014,

2) Панин И.М. по дов. от 16.01.2015 N 7, Марканов Д.Ю. по дов. от 10.01.2014, 3) Панин И.М. по дов. от 16.01.2015 N 7, Марканов Д.Ю. по дов. от 10.01.2014;

от ответчиков: 1)Лапина Ю.А. по дов. от 27.10.2014 N П12-5-12-403, Щеглов Е.И. по дов. от 30.03.2015 N П12-5-12-157, 2)Лапина Ю.А. по дов. от 14.08.2014 N НН/П15-14573,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 30.01.2015 удовлетворено заявление ООО "Антарес", ООО "Арктур", ООО "Интеграл" (далее - заявители) о признании недействительными пунктов 1, 2 и 3 решения Государственной комиссии по радиочастотам при Министерстве связи и массовых коммуникаций Российской Федерации от 22.07.2014 N 14-26-12 об отказе в выделении полос радиочастот по заявкам N 828, 829, 830, 831, 832, 833, 834, 1259, 1260, 1261, 1262,1263, 1264, 1265, 1543, 1544, 1545, 1546, 1547,1548, 1549.

Не соглашаясь с данным решением суда первой инстанции, в апелляционной жалобе Министерство связи и массовых коммуникаций РФ просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований в полном объеме. В обоснование этого указывается, что суд первой инстанции не дал надлежащей оценки отрицательному заключению Роскосмоса, сформулированному в письме от 22.07.2014 N АШ-09-6203. Отрицательное заключение одного из членов ГКРЧ о выделении полос радиочастот является самостоятельным основанием для принятия решения об отказе в выделении полос радиочастот.

Представители заявителей в судебном заседании и представленном отзыве на апелляционную жалобу поддержали решение суда первой инстанции, с доводами апелляционной жалобы не согласились, просили решение суда первой инстанции оставить без изменения, а в удовлетворении апелляционной жалобы - отказать.

Представитель Министерства связи и массовых коммуникаций РФ и ГКРЧ при Министерстве связи и массовых коммуникаций РФ в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы Министерства связи и массовых коммуникаций РФ в полном объеме, изложил свою позицию, указанную в апелляционной жалобе, просил отменить решение суда первой инстанции, поскольку считает его незаконным и необоснованным, и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

Законность и обоснованность принятого решения проверены апелляционной инстанцией в порядке ст. ст. 266, 268 АПК РФ. Изучив все представленные в деле доказательства, выслушав представителей участвующих в деле лиц, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как усматривается из материалов дела, по итогам рассмотрения вопроса о выделении заявителям полос радиочастот, на основании части 7 статьи 24 Закона о связи ГКРЧ приняла отрицательное решение о выделении полос радиочастот 1900-1920 МГц и 1980-2000 МГц (решение ГКРЧ от N 14-26-12, пункты 1-3), в соответствии с которым в выделении указанных полос радиочастот отказано на основании отрицательного заключения о возможности выделения полос радиочастот члена ГКРЧ - заместителя руководителя Роскосмоса А.Е. Шилова А.Е из-за несовместимости радиоэлектронных средств, предполагаемых к использованию ООО "Антарес", ООО "Арктур", ООО "Интеграл" с радиоэлектронными средствами системы подвижной спутниковой связи, разрабатываемой в рамках Федеральной космической программы в соответствии с пунктом 9 решения ГКРЧ от 23 августа 2010 г. N 10-08-09.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения заявителей в суд с настоящим заявлением.

Удовлетворяя заявление, суд первой инстанции исходил из того, что из замечаний и предложений Роскосмоса (исх. N АШ-09-5913 от 14.07.2014), не следует, что Роскосмос возражает относительно выделения заявителям испрашиваемых полос радиочастот, а также ссылается на необходимость согласования их использования с учетом результатов исследования ФГУП НИИР относительно их использования совместно с РЭС экспериментальной сети подвижной спутниковой связи "Луч"", создаваемой по Федеральной космической программе.

При таких обстоятельствах, принимая во внимание, что у Роскосмоса на 14.07.2014 имелись результаты исследования ФГУП НИИР относительно использования спорных полос радиочастот совместно с РЭС экспериментальной сети подвижной спутниковой связи "Луч"", создаваемой по Федеральной космической программе, при том, что Роскосмос не ссылался на невозможность выделения вышеуказанных полос со ссылкой на результаты исследования ФГУП НИИР, представляется немотивированным и не основанным на каких-либо доказательствах, дополнение, направленное Роскосмосом 22.07.2014 в ГКРЧ о несовместимости полос радиочастот 1980-2000 МГц и невозможности их выделения заявителям, основанном на том же исследовании ФГУП НИИР.

Вместе с тем судебная коллегия считает данные выводы суда первой инстанции ошибочными, исходя из следующих обстоятельств.

Согласно статье 24 Федеральный закон от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" (далее - Закон о связи) право на использование радиочастотного спектра предоставляется посредством выделения полос радиочастот и присвоения (назначения) радиочастот или радиочастотных каналов. Использование радиочастотного спектра без соответствующего разрешения не допускается.

При этом пунктом 2 статьи 22 Закона о связи установлено, что в Российской Федерации регулирование использования радиочастотного спектра осуществляется межведомственным коллегиальным органом по радиочастотам при федеральном органе исполнительной власти в области связи (государственная комиссия по радиочастотам), обладающим всей полнотой полномочий в области регулирования радиочастотного спектра.

Как следует из обстоятельств дела, ООО "Антарес", ООО "Арктур" и ООО "Интеграл" обратились в ГКРЧ с заявками о выделении полос радиочастот диапазоне 1900-1920 МГц и 1980- 2000 МГц.

Решением ГКРЧ от 24.05.2013 N 13-06-9 в удовлетворении заявок отказано, основанием для отказа явились отрицательные заключения Роскомнадзора, Минобороны России и ФАС России.

Заявители оспорили решение ГКРЧ от 24.05.2013 в судебном порядке.

Решением Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-98649/13, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда, в удовлетворении требований заявителей отказано.

Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 27.05.2014 судебные акты, принятые по делу N А40-98649/13 отменены, признано недействительным решение ГКРЧ от 24.05.2013, на ГКРЧ возложена обязанность принять новое решение о выделении заявителям спорных полос радиочастот.

Предметом рассматриваемого спора является требование заявителей о признании недействительными пунктов 1, 2 и 3 решения Государственной комиссии по радиочастотам при Министерстве связи и массовых коммуникаций Российской Федерации от 22.07.2014 N 14-26-12 об отказе в выделении полос радиочастот по заявкам N 828, 829, 830, 831, 832, 833, 834, 1259, 1260, 1261, 1262, 1263, 1264, 1265, 1543, 1544, 1545, 1546, 1547,1548, 1549.

Вместе с тем, ГКРЧ включило в повестку дня очередного заседания вопрос о рассмотрении указанных радиочастотных заявок заявителей, во исполнение постановления суда кассационной инстанции от 27.05.2014 по делу N А40-98649/13, которым отменены судебные акты, принятые по делу N А40-98649/13, касающиеся отказа в выделении полос радиочастот по радиочастотным заявками заявителей, которые являются предметом спора по настоящему делу.

Таким образом, ГКРЧ повторно выносила оспариваемое решение от 22.07.2014 по одному и тому же вопросу, исходя из того, что первоначальное решение ГКРЧ от 24.05.2013 признано судом недействительным. Признание недействительным первоначального решения ГКРЧ означало, что фактически радиочастотные заявки заявителей не рассмотрены и решение по ним не принято.

Между тем, судебная коллегия не может оставить без внимания тот факт, что Определением Верховного Суда Российской Федерации от 26.11.2014 по делу N 305-КГ14-684 указанное постановление кассационной инстанции отменено, решение Арбитражного суда г. Москвы и постановление Девятого Арбитражного апелляционного суда по делу оставлены без изменения. Таким образом, судебными актами по вышеуказанному делу установлено, что первоначальное решение об отказе в выделении полос заявителям является правильным, поскольку основано на отрицательных заключениях уполномоченных органов и принято в соответствии с п. 7 ст. 24 Закона о связи.

В свою очередь, оспариваемым по настоящему делу Решением ГКРЧ от 22.07.2014 N 13-06-9 заявителям также отказано в выделении полос радиочастот из-за электромагнитной несовместимости радиоэлектронных средств, предполагаемых к использованию Заявителями с радиоэлектронными средствами системы подвижной спутниковой связи, разрабатываемой в рамках Федеральной космической программы на основании пункта 9 решения ГКРЧ от 23 августа 2010 г. N 10-08-09.

Основанием для отказа в выделении полос радиочастот явилось отрицательное заключение о возможности выделения полос радиочастот члена ГКРЧ - Роскосмоса. оформленное письмом от 22.07.2014 N АШ-09-6203.

Таким образом, в рамках настоящего дела предметом спора является иное решение ГКРЧ и основания его оспаривания являются отличными от оснований, заявленных по делу N А40-98649/13. Вместе с тем, суд апелляционной инстанции полагает необходимым учесть выводы Верховного суда Российской Федерации в соответствующих судебных актах.

Согласно обстоятельствам настоящего дела в письме Роскосмоса от 22.07.2014 N АШ-09-6203 имеется ссылка на результаты исследований, проведенных ФГУП НИИР. Указанные исследования проведены ФГУП НИИР на основании решения ГКРЧ от 11.12.2013 N 13-22-05, в соответствии с которым признано необходимым проведение в спорных диапазонах радиочастот научно-исследовательских и экспериментальных работ.

При этом, в письме Роскосмоса от 14.07.2014 N АШ-09-5913, на которое ссылается суд первой инстанции в своем решении, позиция Роскосмоса изложена без учета исследований, проведенных ФГУП НИИР. Доказательства того, что указанный отчет имелся в распоряжении Роскосмоса на момент подготовки письма, датированного 14.07.2014, в материалах дела отсутствуют.

Кроме того, судом первой инстанции не была учтена позиция еще одного члена ГКРЧ - Минэкономразвития, которое в своем заключении, оформленном письмом от 19.07.2014 N 16874-СБ/Д07 указало, что цели выделения полос радиочастот ООО "Антарес", ООО "Арктур", ООО "Интеграл" в диапазоне 1900-1920 МГц и 1980-2000 МГц не соответствуют целям и условиям, определенным в Постановлении Правительства РФ от 02.07.2004 N 336 "Об утверждении Положения о Государственной комиссии по радиочастотам".

В соответствии с пунктом 22 Порядка рассмотрения материалов и принятия решений о выделении полос радиочастот, утвержденным решением ГКРЧ от 20.11.2011 N 11-13-01 (далее - Порядок), отрицательное заключение о возможности выделения полосы радиочастот оформляется при несоответствии параметров излучения и приёма РЭС требованиям, нормам в области обеспечения электромагнитной совместимости РЭС, а также невозможности обеспечения электромагнитной совместимости с РЭС, полосы радиочастот которым были выделены ранее.

В соответствии с частью 7 статьи 24 ФЗ "О связи" и пунктом 26 Порядка безусловным основанием для отказа в выделении полос радиочастот, является отрицательное заключение по радиочастотным заявкам, представленное одним из членов ГКРЧ.

Следовательно, при наличии отрицательного заключения согласующего федерального органа исполнительной власти, ГКРЧ не вправе была принять положительное решение в отношении радиочастотных заявок Заявителей.

Таким образом, отрицательное заключение Роскосмоса, основанное на электромагнитной несовместимости, являлось безусловным основанием для отказа ГКРЧ в выделении спорных полос радиочастот.

Более того, согласно правовой позиции, изложенной в Определении Верховного суда от 25.02.2015 года по делу N А40- 98649/13 указано, что вывод суда округа о том, что отрицательное заключение одного из членов ГКРЧ (абзац четвертый пункта 7) может быть представлено исключительно со ссылкой на несоответствие заявленной полосы указанной таблице (абзац второй пункта 7) либо на несоответствие параметров излучения и приема требованиям электромагнитной совместимости (абзац третий пункта 7) не основано на тексте данной нормы Закона о связи, в которой каждое из трех перечисленных обстоятельств является самостоятельным основанием для отказа в выделении пользователем полос радиочастот. Иной подход исключал бы необходимость отдельного упоминания в пункте 7 статьи 24 Закона о связи отрицательного заключения одного из членов Комиссии в качестве самостоятельного основания для такого отказа и далее заключения членов ГКРЧ обусловлены необходимостью обеспечения согласованности действий при решении технических задач использования радиочастотного спектра".

При таких обстоятельствах, судебная коллегия считает, что требования ООО "Антарес", ООО "Арктур", ООО "Интеграл" о признании недействительными пунктов 1, 2 и 3 решения Государственной комиссии по радиочастотам при Министерстве связи и массовых коммуникаций Российской Федерации от 22.07.2014 г. N 14-26-12 об отказе в выделении полос радиочастот по заявкам N 828, 829, 830, 831, 832, 833, 834, 1259, 1260, 1261, 1262,1263, 1264, 1265, 1543, 1544, 1545, 1546, 1547,1548, 1549 не подлежат удовлетворению.

руководствуясь ст.ст.266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г.Москвы от 30.01.2015 по делу N А40-173062/14 отменить.

В удовлетворении требования ООО "Антарес", ООО "Арктур", ООО "Интеграл" о признании недействительными пунктов 1, 2 и 3 решения Государственной комиссии по радиочастотам при Министерстве связи и массовых коммуникаций Российской Федерации от 22.07.2014 г. N 14-26-12 об отказе в выделении полос радиочастот по заявкам N 828, 829, 830, 831, 832, 833, 834, 1259, 1260, 1261, 1262,1263, 1264, 1265, 1543, 1544, 1545, 1546, 1547,1548, 1549 отказать.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

С.Л. Захаров

Судьи

Л.А. Москвина И.Б. Цымбаренко