Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 15 декабря 2016 г. N 08АП-13457/16

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 5 апреля 2017 г. N Ф04-555/17 настоящее постановление оставлено без изменения

город Омск

15 декабря 2016 г.

Дело N А46-4769/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 08 декабря 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 15 декабря 2016 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Рожков Д.Г.,

судей Кудриной Е.Н., Солодкевич Ю.М.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём Матвеевой Ю.И., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-13457/2016) акционерного общества "Омскгоргаз" на решение Арбитражного суда Омской области от 05.09.2016 по делу N А46-4769/2016 (судья Т.А. Беседина), принятое по иску акционерного общества "Омскэлектро" (ИНН 5506225921, ОГРН 1135543015145) к акционерному обществу "Омскгоргаз" (ИНН 5504037369, ОГРН 1025500972881) о взыскании 657247 руб. 15 коп., при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, общества с ограниченной ответственностью "Сибсельхозпродукт",

при участии в судебном заседании представителей:

от акционерного общества "Омскгоргаз" - Мальцевой Н.Е. (паспорт, доверенность N 173 от 25.12.2015 сроком действия по 31.12.2016),

от акционерного общества "Омскэлектро" - Козловой А.Я. (паспорт, доверенность N 06-11/1000юр от 19.01.2016 сроком действия один год)

установил:

акционерное общество "Омскэлектро" (далее АО "Омскэлектро", истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к акционерному обществу "Омскгоргаз" (далее АО "Омскгоргаз", ответчик) о взыскании 637 238 руб. 17 коп. задолженности за период с февраля 2013 года по декабрь 2015 года по договору возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 18.02.2013 N 2-0599 и 20 008 руб. 98 коп. пени за период с 22.12.2015 по 30.03.2016, а также пени с 01.04.2016 от суммы долга по день фактического исполнения обязательства.

Истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) уточнил размер исковых требований (повторно) и просил взыскать 637 238 руб. 17 коп. задолженности и 49 382 руб. 94 коп. пени за период с 25.01.2016 по 25.08.2016, а также пени с 26.08.2016 от суммы долга по день фактического исполнения обязательства (заявление от 24.08.2016 N 06-05).

Определением от 30.06.2016 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью "Сибсельхозпродукт" (далее - ООО "Сибсельхозпродукт", третье лицо).

Решением Арбитражного суда Омской области от 05.09.2016 по делу N А46-4769/2016 исковые требования удовлетворены частично: с АО "Омскгоргаз" в пользу АО "Омскэлектро" взыскано 655 812 руб. 64 коп., в том числе: 610 621 руб. 35 коп. задолженности и 45 191 руб. 29 коп. неустойки за период с 26.01.2016 по 25.08.2016; а также неустойку с 26.08.2016 по день фактического исполнения обязательства, исходя из 1/300 ставки рефинансирования Центрального Банка Российской Федерации, действующей на день уплаты, за каждый день просрочки; 15982 руб. судебных расходов по уплате государственной пошлины. В удовлетворении остальной части исковых требований отказано.

АО "Омскгоргаз", не согласившись с решением, обратилось в суд с апелляционной инстанции с жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

В обоснование жалобы ответчик указывает на то, что отсутствуют доказательства переключения ООО "Сибсельхозпродукт" по иной схеме с февраля 2013 года, доказать данный факт должен истец, в чьи обязанности входит ежегодный осмотр схемы подключения; договор с сетевой организацией заключен ранее, чем договор с гарантирующим поставщиком, соответственно договор с последним не может быть источником данных для ранее заключенного договора между истцом и ответчиком. Также ответчик указывает, что начисление за декабрь 2015 года произведено по недействующему тарифу.

От АО "Омскэлектро" поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором истец выражает несогласие с доводами, изложенными в апелляционной жалобе.

ООО "Сибсельхозпродукт", извещенное надлежащим образом о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку своих представителей в заседание суда апелляционной инстанции не обеспечило. Руководствуясь статьями 123, 156, 266 АПК РФ, суд апелляционной инстанции рассмотрел апелляционную жалобу при данной явке.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель заявителя поддержал требования, изложенные в апелляционной жалобе, просил отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт.

Представитель истца поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил оставить решение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Рассмотрев материалы дела, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 18 февраля 2013 года между муниципальным производственно-эксплуатационным предприятием города Омска "Омскэлектро" (в настоящее время - АО "Омскэлектро", сетевая организация) и ОАО "Омскгоргаз" (в настоящее время - АО "Омскгоргаз", потребитель) заключен договор возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии N 2-0599 (договор N 2-0599), по условиям которого сетевая организация обязуется оказывать потребителю услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства принадлежащим ему электрических сетей, а потребитель обязуется оплачивать услуги по передаче электрической энергии в размере и сроки, установленные настоящим договором (пункт 1.1 договора).

В соответствии с пунктом 2.1 договора стоимость услуг по передаче электрической энергии определяется исходя из тарифа на услуги по передаче электрической энергии.

Расчёты за услугу по передаче энергии производятся по приборам учёта, указанным в приложении N 2, являющемся неотъемлемой частью договора (пункт 4.1).

Для учёта энергии должны быть использованы приборы учёта, типы которых утверждены федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию и метрологии и внесены в государственный реестр средств измерений. Приборы учёта энергии и контроля её качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений и учёта, для чего потребитель обеспечивает конструктивную возможность, а сетевая организация пломбирует элементы, подлежащие пломбированию у приборов учёта, измерительных комплексов, систем учёта в соответствии с требованиями действующего законодательства (пункт 4.1 договора).

Расчет за услуги по передаче электрической энергии производится в течение пяти рабочих дней со дня подписания потребителем акта оказанной услуги путем перечисления денежных средств на расчетный счет, оплатой в почтовом отделении, оплатой в кассу по документам, выставленным сетевой организацией (пункт 3.2 Приложения N 3 к договору возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 18.02.2013 N 2-0599 в редакции протокола согласования разногласий от 28.05.2013).

Как указывает истец, в феврале 2013 года потребитель принял решение изменить схему расчетов с гарантирующим поставщиком и переоформить договор энергоснабжения на договор купли-продажи с гарантирующим поставщиком (N 92-0599) и договор возмездного оказания услуг по передаче электроэнергии (N 2-0599).

Приложение N 2 "Перечень мест установки прибора учета, по которым производится расчет за услуги по передаче электроэнергии" к договору N 2-0599 оформлено, исходя из данных Приложения N 2 к договору с гарантирующим поставщиком.

Согласно пункту 2.2 Приложения N 2 в качестве внутреннего учета от объекта "ТП-4908" АО "Омскгоргаз" (ПУ 007259045000508, установлен РУ-0,4кВ ТП-4908) подключен объект "КТП-7515 база", принадлежащий ООО "Сибсельхозпродукт" (ПУ007259045000508), в связи с чем объем потребления АО "Омскгоргаз" ежемесячно уменьшался на объем потребления ООО "Сибсельхозпродукт".

Расчет АО "Омскгоргаз" производится по приборам учета, установленным в РУ-0,4кВ ТП- 4908.

Расчет ООО "Сибсельхозпродукт" производится по прибору учета, установленному в РУ-10кВ ТП-7041.

Актами проверки расчетных приборов учета от 17.12.2015 N 01473 и от 23.12.2015 N 02140 зафиксирован факт независимого подключения КТП-7515 относительно ТП-4098, в связи с чем внесены изменения в порядок расчетов по договору N 2-0599.

Согласно актам проверки расчетных приборов учета произведена корректировка объема услуг по передаче электроэнергии по договору N 2-0599 за период с февраля 2013 года по ноябрь 2015 года с разбивкой по тарифам, действовавшим на период расчета (с даты заключения договора возмездного оказания услуги по передаче электроэнергии).

21 января 2016 года ответчику вручено уведомление об изменении стоимости оказанной услуги за период с февраля 2013 года по ноябрь 2015 года на основании акта проверки расчетных приборов от 17.12.2015 N 01473, а также:

- предоставлены для подписания корректировочные акты от 21.12.2015 N 21893 N 21936, N 21979, N 21980 N 21981, N 22009, N 22024, N 22025, N 22026, N 22027, N 22056, N 22060, N 22061, N 22062, N 22063, N 22065, N 22119, N 22120, N 22121, N 22122, N 22123, N 22124, N 22125N 22126, N 22169, N 22170, N 22171, N 22172, N 22173, N 22174, N 22175, N 22176, N 22177, N 22178;

- выставлены для оплаты в трехдневный срок корректировочные счета- фактуры от 21.12.2015 N Э21893 N Э1936, N Э21979, N Э21980 N Э21981, N Э22009, NЭ22024, N Э22025, N Э22026, N Э22027, N Э22056, N Э22060, N Э22061, N Э22062, N Э22063, N Э22065, N Э22119, N Э22120, N Э22121, N Э22122, N Э22123, N Э22124, N Э22125, N Э22126, N Э22169, N Э22170, N Э22171, N Э22172, N Э22173, N Э22174, N Э22175, NЭ22176, N Э22177, N Э22178 на общую сумму 530 805 руб. 12 коп.

Кроме того, за декабрь 2015 года ответчику выставлена счет-фактура от 31.12.2015 N Э1230/22529 на 372 778 руб. 87 коп.

Ответчик оплату оказанных истцом услуг произвел только за декабрь 2015 года в сумме 266 345 руб. 82 коп., в связи с чем образовалась задолженность в размере 637 238 руб. 17 коп.

Акционерное общество "Омскэлектро" направило в адрес ответчика претензию от 04.03.2016 N 1924 с просьбой в течение 7 дней оплатить образовавшуюся задолженность. Поскольку стоимость услуг по передаче электроэнергии ответчиком не оплачена, истец обратился с настоящим иском в суд.

Повторно рассмотрев материалы дела суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы, исходя из следующего.

В соответствии с частью 2 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закона об электроэнергетике) оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основании договора возмездного оказания услуг.

В силу пункта 1 статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

В феврале 2013 года потребитель АО "Омскгоргаз" принял решение изменить схему расчетов с гарантирующим поставщиком и переоформить договор энергоснабжения на договор купли-продажи с гарантирующим поставщиком (N 92-0599) и договор возмездного оказания услуг по передаче электроэнергии с истцом (договор N 2-0599 от 18.02.2013).

Расчёты за услугу по передаче энергии производятся по приборам учёта, указанным в приложении N 2, являющемся неотъемлемой частью договора (пункт 4.1 договора N 2-0599).

Приложение N 2 определяет "Перечень мест установки прибора учета, по которым производится расчет за услуги по передаче электроэнергии" к договору N2-0599, оформлен исходя из данных по приложению N 2 к договору ГП.

Довод подателя жалобы в данной части отклоняется судом апелляционной инстанции, поскольку во-первых, процесс согласования условий договоров мог занимать достаточно продолжительное время, а во-вторых, приложение N 2 подписано со стороны ответчика и является действующим вне зависимости от источника данных.

При этом ответчик ссылается на наличие в соответствующей строке примечания "минусовать, не предъявлять".

Данным положением истец и руководствовался на протяжении искового периода.

Вместе с тем, актами проверки расчетных приборов учета от 17.12.2015 N 01473 и от 23.12.2015 N 02140 зафиксирован факт независимого подключения принадлежащего ООО "Сибсельхозпродукт" КТП-7515 (ПУ007259045000508) относительно ТП-4098, в связи с чем истцом обоснованно произведена корректировка объема услуг по передаче электроэнергии по договору N 2-0599 за период с февраля 2013 года (с даты заключения договора возмездного оказания услуги по передаче электроэнергии) по ноябрь 2015 года.

Довод подателя жалобы относительно того, что истец должен был ранее выявить изменение схемы подключения отклоняется судом апелляционной инстанции, поскольку пунктом 172 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановление Правительства РФ от 04.05.2012 N 442, на который ссылается ответчик, предусмотрен визуальный осмотр схемы подключения. Вместе с тем податель жалобы в нарушение статьи 65 АПК РФ не представил доказательств того, что факт переподключения возможно установить при плановом визуальном осмотре.

При этом суд апелляционной инстанции учитывает, что в соответствии с пунктом 3.3.1 договора N 2-0599 потребитель обязуется соблюдать предусмотренный договором документами о технологическом присоединении режим и объем потребления и мощности.

Так, согласно пункту 2.2 приложения N 2 в качестве внутреннего учета от объекта "ТП-4908" АО "Омскгоргаз" (ПУ 007259045000508, установлен РУ-0,4кВ ТП-4908) подключен объект "КТП-7515 база", принадлежащий ООО "Сибсельхозпродукт" (ПУ007259045000508), в связи с чем объем потребления АО "Омскгоргаз" ежемесячно уменьшался на объем потребления ООО "Сибсельхозпродукт".

Расчет АО "Омскгоргаз" производился по приборам учета, установленным в РУ-0,4кВ ТП-4908. Расчет ООО "Сибсельхозпродукт" производится по прибору учета, установленному в РУ-10кВ ТП-7041.

Согласно пояснениям истца, такая схема расчетов являлась некорректной, поскольку на внутреннем учете ПУ по 0,4 кВ не может находиться ПУ по 10 кВ, в связи с чем объем электропотребления АО "Омскгоргаз" был необоснованно занижен.

Поскольку актами проверки расчетных приборов учета N 01473 от 17.12.2015 и N 02140 от 23.12.2015 был зафиксирован факт независимого подключения КТП-7515 относительно ТП-4098 истцом обоснованно внесены изменения в порядок расчетов по договору N 2-0599.

При этом суд апелляционной инстанции исходит из того обстоятельства, что ООО "Сибсельхозпродукт" находился на внутреннем учете АО "Омскгоргаз", следовательно именно АО "Омскгоргаз" в соответствии с пунктом 3.3.1 договора N 2-0599 должно контролировать режим потребления, а значит и предоставить доказательства того, с каких сроков и на каком основании изменилась схема подключения ООО "Сибсельхозпродукт". В нарушение статьи 65 АПК РФ доказательства того, что схема подключения изменилась в иные сроки, нежели с февраля 2013 года, ответчиком не представлены.

Что касается довода подателя жалобы относительно неправомерности применения при расчете за декабрь 2015 года тарифа, установленного приказом Региональной энергетической комиссии Омской области от 29.12.2015 N 830/81 суд апелляционной инстанции учитывает, что имел место период правовой неопределенности, связанный с вынесением определения Верховного Суда Российской Федерации от 26.11.2015 N 50-АПГ15-13, согласно которому признан недействующим с 1 января 2015 г. пункт 1.2, пункт 2.2, пункт 1.1.1, пункт 1.1.2, пункт 2.1.1, пункт 2.1.2 (по диапазонам СН-П), пункт 39 приложения N 1; одноставочные единые (котловые) тарифы на услуги по передаче электрической энергии для населения и приравненных к нему категорий потребителей на первое полугодие 2015 года в размере 0,93201 руб./кВт.ч; одноставочные единые (котловые) тарифы на услуги по передаче электрической энергии для населения и приравненных к нему категорий потребителей на второе полугодие 2015 года, указанные в пунктах 1.1, 1.2, 1.3, 1.4.1, 1.4.2, 1.4.3, 1.4.4, приложения N 3 к приказу Региональной энергетической комиссии Омской области от 26 декабря 2014 г. N 660/78 "Об установлении единых (котловых) тарифов на услуги по передаче электрической энергии по электрическим сетям Омской области на 2015 год".

В целях устранения неопределенности, в Информационном письме от 11.12.2015 N ИСХ-15/РЭК-6856 Региональная энергетическая комиссия Омской области рекомендовала территориальным сетевым организациям для расчетов за услуги по передаче электрической энергии в ноябре 2015 года использовать расчетные величины тарифов, указанные в данном письме.

При согласовании решения Региональной энергетической комиссией Омской области об установлении единых (котловых) тарифов Федеральной антимонопольной службой рассмотрен названный расчёт (приказ от 25.12.2015 N 1317/15), впоследствии закреплённый в протоколе Региональной энергетической комиссией Омской области от 29.12.2015 N 81.

Соответственно, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу об обоснованности заявленных истцом требований и взыскании задолженности в размере 610 621 руб. 35 коп. (с учетом применения срока исковой давности).

В нарушение правил статьи 65 АПК РФ подателем жалобы не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены решения суда первой инстанции.

Поскольку ответчиком было нарушено обязательство об оплате, суд первой инстанции обоснованно удовлетворил связанные требования о взыскании неустойки в размере 45 191 руб. 29 коп. за период с 26.01.2016 по 25.08.2016; а также неустойку с 26.08.2016 по день фактического исполнения обязательства, исходя из 1/300 ставки рефинансирования Центрального Банка Российской Федерации, действующей на день уплаты, за каждый день просрочки.

Оснований для переоценки вывода суда первой инстанции в данной части у суда апелляционной инстанции не имеется. Расчет ответчиком не оспорен, контррасчет не представлен.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены решения суда. Нормы материального и процессуального права судом первой инстанции при разрешении спора были применены правильно. Апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ, в связи с отказом в удовлетворении апелляционной жалобы, расходы по государственной пошлине за ее подачу в сумме 3000 руб. относятся на подателя апелляционной жалобы.

На основании изложенного, руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьями 270-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

постановил:

решение Арбитражного суда Омской области от 05.09.2016 по делу N А46-4769/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Д.Г. Рожков

Судьи

Е.Н. Кудрина Ю.М. Солодкевич