Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 4 мая 2015 г. N 15АП-2162/15

город Ростов-на-Дону

04 мая 2015 г.

дело N А32-20465/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 10 апреля 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 04 мая 2015 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Попова А.А.,

судей Ломидзе О.Г., Малыхиной М.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Стефанцевой А.В.,

при участии:

от истца: представителя Лядвейкиной К.А. по доверенности от 23.12.2014,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

открытого акционерного общества "Отель "Звездный"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 24 декабря 2014 года по делу N А32-20465/2014

по иску общества с ограниченной ответственностью "Сочиводоканал"

к ответчику открытому акционерному обществу "Отель "Звездный"

о взыскании задолженности,

принятое в составе судьи Березовской С.В.,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Сочиводоканал" (далее - истец, ООО "Сочиводоканал") обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с исковым заявлением к открытому акционерному обществу "Отель "Звездный" (далее - ответчик, ОАО "Отель "Звездный") о взыскании задолженности в размере 4 937 733 руб. 76 коп.

Исковые требования мотивированы тем, что между ООО "Сочиводоканал" и ОАО "Отель "Звездный" заключен договор о подключении к системам коммунального водоснабжения и канализации N 01-207 от 18.12.2010, в соответствии с которым истец обязался выполнить действия по подготовке систем водоснабжения и водоотведения к подключению гостиничного комплекса "Звездный" и подключить этот объект к эксплуатируемым сетям водоснабжения и водоотведения, ответчик в свою очередь обязался подготовить объект к проведению работ и оплатить их.

27.08.2013 между истцом и ответчиком заключено дополнительное соглашение N 4, в соответствии с которым ООО "Сочиводоканал" обязуется:

- выполнить реконструкцию дюкера 2*Ду500 в районе Ривьеры с переключением правой нитки дюкера Ду500 в самотечный коллектор Ду500 на территории морпорта;

- выполнить строительство перемычки в районе жилого дома по ул. Чайковского, 2, между реконструируемым водоводом Ду300 после его строительства и водоводом Ду500;

- выполнить строительство перемычки между реконструируемым водоводом Ду300 после его строительства и ввода его в эксплуатацию и водопроводной сетью Ду250.

В рамках дополнительного соглашения N 4 от 27.08.2013 ОАО "Отель "Звездный" оплачен аванс в размере 13 930 000 руб. 00 коп.:

- в части водоотведения в сумме 11 521 378 руб. 77 коп.;

- в части водоснабжения в сумме 2 408 621 руб. 23 коп.

07.02.2014 ООО "Сочиводоканал" направило в адрес ОАО "Отель "Звездный" письмо N 06.1/729 с приложением отчетной и сметной документации о фактически выполненных работах в части водоотведения.

В части водоотведения объекта ООО "Сочиводоканал" выполнило работы в полном объеме, что подтверждается подписанными с обеих сторон актами выполненных работ N 1860 от 29.11.2013 и N 194 от 07.02.2014. Стоимость работ по водоотведению составила 16 459 112 руб. 53 коп.

С учетом ранее оплаченного аванса в части водоотведения ОАО "Отель "Звездный" было обязано оплатить выполненные работы в размере 4 937 733 руб. 76 коп. в течение 5 рабочих дней с момента предоставления истцом отчетной документации. Данную обязанность ответчик не исполнил.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 24.12.2014 исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Решение суда мотивировано тем, что по своей правовой природе договор является договором возмездного оказания услуг, а значит ценностью для ОАО "Отель "Звездный" являются сами действия ООО "Сочиводоканал". Ответчиком не оспаривается выполнение работ истцом и не представлено доказательств оплаты долга в размере 4 937 733 руб. 76 коп.

С принятым судебным актом не согласилось открытое акционерное общество "Отель "Звездный" в порядке, определённом положениями главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило решение суда первой инстанции отменить, в удовлетворении исковых требований отказать в полном объёме.

Апелляционная жалоба мотивирована следующим:

- суд первой инстанции сделал неверный вывод относительно правовой природы заключённого договора. Как указывает ответчик, договор N 01-207 от 18.12.2010 является договором подряда и планируемый ОАО "Отель "Звездный" результат работ имеет овеществленный характер;

- обязательства истца по выполнению работ исполнены лишь на 30%, работы по строительству двух перемычек не выполнены, документов, подтверждающих исполнение работ в этой части, ООО "Сочиводоканал" в материалы дела не представлено;

- ни договором N 01-207 от 18.12.2010, ни заключенным дополнительным соглашением N 4 не предусмотрена поэтапная сдача-приемка выполненной работы и ее оплата;

- документы, приложенные к письму N 06.1/729, не являются отчетной документацией по выполненным работам.

В отзыве истец просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

Определением от 09.04.2015 в порядке статьи 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации произведена замена судьи Галова В.В. на судью Ломидзе О.Г.

В судебном заседании представитель истца возражала относительно доводов апелляционной жалобы, просила решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва, выслушав представителя истца, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между ООО "Сочиводоканал" и ОАО "Отель "Звездный" был заключен договор о подключении к системам коммунального водоснабжения и канализации N 01-207 от 18.12.2010, в соответствии с условиями которого истец обязался выполнить действия но подготовке систем водоснабжения и водоотведения к подключению объекта - гостиничного комплекса с оздоровительным центром "Звездный" по адресу: г. Сочи, Центральный район, ул. Гагарина, 5, и подключить этот объект к эксплуатируемым им сетям водоснабжения и водоотведения, а ответчик - выполнить действия по подготовке этого объекта к подключению и оплатить плату за подключение.

В соответствии с пунктом 2.4 договора договор заключается на основании технических условий N 03.2/3126 от 17.12.2010.

Согласно пункту 5.3 договора па первом этапе заказчик выплачивает исполнителю 5 000 000 руб., в том числе НДС 18%, для финансирования расходов исполнителя на проведение инженерных изысканий, подготовку проектно-сметной документации, выполнение иных подготовительных (согласительных, организационных и пр.) мероприятий для осуществления строительно-монтажных работ. Указанная сумма оплачивается заказчиком единовременно внесением денежных средств в кассу или перечислением на расчетный счет исполнителя в течение десяти рабочих дней со дня заключения настоящего договора, на основании выставленного исполнителем счета.

Пунктом 5.8 договора предусмотрено, что размер платы за подключение подлежит изменению: в случае возникновения дополнительных расходов у исполнители, связанных с выполнением настоящего договора, не отраженных в проектно-сметной документации или в случае изменении стоимости материалов и работ, произошедших после изготовлении проектно-сметной документации к моменту выполнения работ. В указанных случаях заказчик оплачивает исполнителю сумму дополнительных расходов или исполнитель возвращает заказчику излишне полученную сумму в течение 10 (десяти) рабочих дней с момента выявления указанных в настоящем пункте обстоятельств.

Из материалов дела следует, что платежным поручением N 52 от 26.01.2011 ответчиком произведено перечисление денежных средств в размере 5 000 000 руб. в качестве аванса за подключение к сетям водоснабжения и водоотведения.

Согласно акту N 16 от 28.03.2011 истцом выполнены работы по подключению к сетям водоснабжения и водоотведения согласно договора N 01-207 от 18.12.2010 на выполнение технической документации в размере 1 689 129 руб. 72 коп. Указанный акт подписан ответчиком без замечаний относительно объема, качества и срока выполнения работ.

Дополнительным соглашением N 4 от 27.08.2013 к договору о подключении к системам коммунального водоснабжении и канализации N 01-207 от 18.12.2010 сторонами внесены изменения в пункт 2.4 договора о подключении к системам коммунального водоснабжения и канализации N 01-207 от 18.12.2010, которым указано, что настоящий договор заключается на основании технических условий N 08.1.1-08/3379 от 25.07.2013.

На основании пункта 6 дополнительного соглашения N 4 от 27.08.2013 к договору о подключении к системам коммунального водоснабжения и канализации N 01-207 от 18.12.2010 предельная стоимость работ, в том числе проектно-изыскательских и строительно-монтажных и соответствии с техническими условиями N 08.1.1-08/3379 от 25.07.2013 составляет 19 900 000 руб., в том числе НДС 18%, в том числе: 16 000 000 руб. - стоимость работ в части канализования объекта и 3 900 000 руб. - стоимость работ в части водоснабжения объекта.

В соответствии с пунктом 8 дополнительного соглашения N 4 от 27.08.2013 к договору о подключении к системам коммунального водоснабжения и канализации N 01-207 от 18.12.2010 сумма платы за выполнение работ оплачивается заказчиком в следующем порядке: в течение 5 рабочих дней с момента подписания настоящего дополнительного соглашения заказчик перечисляет на расчетный счет исполнителя 70% суммы, что составляет 13 930 000 руб., в т.ч. НДС 18%. Окончательный расчет заказчик производит в течение 5 рабочих дней с момента предоставления исполнителем отчетной документации за фактически выполненные работы.

Материалами дела подтверждено, что в рамках дополнительного соглашения N 4 от 27.08.2013 к договору о подключении к системам коммунального водоснабжения и канализации N 01-207 от 18.12.2010 ответчиком перечислен аванс 70% в размере 13 930 000 руб.

Истцом выполнены работы, результат которых принят ответчиком без возражений, в том числе по актам N 1463 от 02.10.2013 на сумму 1 512 978 руб.

29 коп., акту N 1860 от 29.11.2013 на сумму 12 307 287 руб. 75 коп. и акту N 194 от 07.02.2014 на сумму 4 151 824 руб. 78 коп.

В материалы дела представлены также акты о приемке выполненных работ по форме КС-2 и справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 на сумму 1 512 978 руб. 29 коп., подписанные между ООО "Сочиводоканал" и заказчиком-застройщиком ООО "Водоканалстройкомплект" по договору на осуществление функций заказчика-застройщика N 261 от 15.11.2011.

С учетом ранее оплаченного аванса ОАО "Отель "Звездный" в размере 11 521 378 руб. 77 коп. в части водоотведения объекта и на основании актов о фактически выполненных работах, за ответчиком образовалась задолженность по работам, выполненным истцом в рамках дополнительного соглашения N 4 от 27.08.2013, в размере 4 937 733 руб. 76 коп.

Служебным письмом N 06.1/729 от 07.02.2014, направленным истцом в адрес ответчика, ООО "Сочиводоканал" просило произвести оплату долга. В качестве приложения к данному письму значатся сводный сметный расчет, документация о фактически выполненных работах. Факт получения данного письма подтвержден материалами дела и ответчиком не оспаривается.

Кроме того, в письме от 19.03.2014, полученном ответчиком 19.03.2014, истцом также указано на необходимость оплатить задолженность за выполненные работы в части водоотведения в размере 4 937 733 руб. 76 коп.

Ответчик образовавшуюся задолженность в добровольном порядке не оплатил, что послужило основанием для обращения ООО "Сочиводоканал" в арбитражный суд с настоящим исковым заявлением.

Суд первой инстанции определил правовую квалификацию спорного договора как договора возмездного оказания услуг.

Апелляционный суд не согласен с данным выводом суда первой инстанции, полагает, что правоотношения сторон регулируются нормами главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации о подряде.

В силу части 1 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации, по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется по заданию другой стороны (заказчика) выполнить определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работ и оплатить его. Доказательством надлежащего исполнения своих обязательств истцом служит акт о приемке выполненных работ, а также справка о стоимости выполненных работ и затрат, подписанные ответчиком без замечаний и возражений по качеству и объему.

Статьей 709 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что в договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения.

Согласно пункту 4 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляется актом, подписанным сторонами.

По правилам пункта 1 статьи 746 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата выполненных подрядчиком работ должна производиться заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 Гражданского кодекса Российской Федерации, то есть после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок либо с согласия заказчика досрочно.

Статьей 307 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

В соответствии со статьей 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Согласно статье 310 Гражданского кодекса Российской Федерации односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Застройка микрорайона "Заречный" г. Сочи изначально планировалась как строительство объектов жилого фонда и социальной направленности с низким объемом водопотребления и водоотведения. Для канализования указанного микрорайона в послевоенные годы была построена система канализования со сбросом сточных вод с правового на левый берег р. Сочи через дюкерный переход под р.Сочи. Схемой канализования отеля "Звездный", представленной в материалы дела, подтверждается данное обстоятельство.

Учитывая, что пропускная способность построенных более 50 лет назад сетей канализации и дюкерного перехода через р. Сочи (который создавал подпор на самотечных сетях, по причине уменьшения диаметра за счет зарастания и 100% износа) не давала возможность обеспечить нормативным водоотведением объект подключения "Гостиничный комплекс с оздоровительным центром "Звездный" в пределах заявленной максимальной нагрузки 200,7 м3/сутки в соответствии с техническими условиями N 08.1.1-08/3379 от 25.07.2013, в связи с чем в указанных технических условиях предусмотрены мероприятия по реконструкции дюкера 2хДу500 в районе парка Ривьеры с переключением правой нитки дюкера Ду500 в самотечный коллектор Ду500 на территории морпорта.

Пунктом 6 дополнительного соглашения N 4 к договору о подключении к системам коммунального водоснабжения и канализации N 01-207 от 18.12.2010 сторонами согласована оплата за выполнение работ отдельно в части водоотведения и отдельно в части водоснабжения.

На основании вышеизложенного, прямая связь между работами, касающимися реконструкции дюкера, и работами по строительству 2 перемычек отсутствует, выполнение данного вида работ технологически не связано между собой.

На основании пункта 6 дополнительного соглашения N 4 от 27.08.2013 предельная стоимость работ, в том числе проектно-изыскательских и строительно-монтажных в соответствии с техническими условиями N 08.1.1-08/3379 от 25.07.2013, по настоящему соглашению составляет 19 900 000 руб., в том числе НДС 18%:

- 16 000 000 руб. - стоимость работ в части канализования объекта;

- 3 900 000 руб. - стоимость работ в части водоснабжения объекта.

В соответствии с пунктом 8 дополнительного соглашения N 4 от 27.08.2013 сумма оплаты за выполнение работ оплачивается заказчиком в следующем порядке:

- в течение 5 рабочих дней с момента подписания настоящего дополнительного соглашения заказчик перечисляет на расчетный счет исполнителя 70% суммы, что составляет 13 930 000 руб.;

- окончательный расчет заказчик производит в течение 5 рабочих дней с момента предоставления исполнителем отчетной документации за фактически выполненные работы.

В рамках дополнительного соглашения N 4 от 27.08.2013 ответчиком оплачен аванс 70% в размере 13 930 000 руб. Разбивка аванса осуществлена на 2 части в соответствии с пунктом 6 дополнительного соглашения N 4 к договору от 18.12.2010 г. N 01-207:

- за водоотведение на сумму 11 521 378 руб. 77 коп.;

- за водоснабжение на сумму 2 408 621 руб. 23 коп.

В части водоотведения объекта ООО "Сочиводоканал" выполнило работы в полном объеме, их стоимость составила 16 459 112 руб. 53 коп, что подтверждается подписанными ответчиком без замечаний по объему, качеству и срокам оказания услуг актом N 1860 от 29.11.2013 и актом N 194 от 07.02.2014.

Долг оплаты по водоотведению составляет: 16 459 112 руб. 53 коп.

(12 307 287 руб. 75 коп. + 4 151 824 руб. 78 коп.) - оплаченная ответчиком сумма аванса по водоотведению 11 521 378 руб. 77 коп. = 4 937 733 руб. 76 коп.

Истец письмами от 07.02.2014 и от 24.10.2014 направлял в адрес ответчика сводный сметный расчет на сумму 16 459 112 руб. 53 коп., указанные письма были получены последним.

На основании счета-фактуры N 203081 от 29.08.2014 ОАО "Отель "Звездный" выставлен счет на сумму 161 637 руб. 78 коп за услуги водоснабжения и водоотведения по вышеуказанному объекту подключения.

Из акта сверки N 17222 между ООО "Сочиводоканал" и ОАО "Отель "Звездный" следует, что ОАО "Отель "Звездный" оплачивает услуги водоснабжения и водоотведения.

Таким образом, материалами дела подтверждается факт выполнения истцом работ по спорному договору и принятие их ответчиком.

Поскольку ответчик доказательств оплаты работы в полном объеме не представил, суд первой инстанции обоснованно удовлетворил заявленные требования.

Апелляционный суд отмечает, что условиями спорного договора и дополнительного соглашения N 4 от 27.08.2013 сторонами фактически согласованы 2 этапа работ, а именно: подготовка систем водоснабжения и подготовка систем водоотведения.

Проанализировав условия пункта 8 дополнительного соглашения N 4 от 27.08.2013, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что буквальное значение фразы "окончательный расчет заказчик производит в течение 5 рабочих дней с момента предоставления исполнителем отчетной документации за фактически выполненные работы" подразумевает собой возникновение у ответчика обязанности оплаты не с момента выполнения всего объема работ, а именно той части, которая принята последним.

В данном случае, ответчик принял работ по водоотведению на сумму 16 459 112 руб. 53 коп., выполненные в полном объёме, в связи с чем его довод о возникновении у него обязанности по оплате данных работ только по завершении истцом работ по водоснабжению в виде строительства двух перемычек является необоснованным. Ответчик также не смог дать пояснений по поводу того, какие конкретно документы он считает не представленными истцом в нарушение условий договора, что позволяет неоплаченные фактически завершённые работы. В любом случае, если ответчик полагает, что какие-либо документы у него отсутствуют, он не лишён права на обращение с соответствующим иском.

При указанных обстоятельствах отсутствуют предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основания для изменения или отмены судебного акта арбитражного суда первой инстанции.

Судебные расходы, связанные с рассмотрением дела в арбитражном суде апелляционной инстанции, в соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на заявителя апелляционной жалобы.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 24 декабря 2014 года по делу N А32-20465/2014 оставить без изменения.

Взыскать с открытого акционерного общества "Отель "Звездный" (ИНН 2320022367, ОГРН 1022302919429) в доход федерального бюджета 1000 руб. государственной пошлины по апелляционной жалобе.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

А.А. Попов

Судьи

О.Г. Ломидзе М.Н. Малыхина