Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12 мая 2015 г. N 09АП-11547/15

г. Москва

12 мая 2015 г.

Дело N А40-177875/14

Резолютивная часть постановления объявлена 28 апреля 2015 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 12 мая 2015 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.Р. Валиева,

судей Е.Б. Расторгуева, Д.Н. Садиковой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем M.B. Антоновым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

АО "Мосводоканал"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 29 января 2015 года

по делу N А40-177875/14, приянтое судьёй Рыбиным Д.С.

по иску ОАО "МОЭСК"

к АО "Мосводоканал"

о взыскании 6 527 910, 84 руб.

при участии в судебном заседании:

от истца: Синицын В.В. (по доверенности от 27.02.2015)

от ответчика: Соболева О.В. (по доверенности от 10.09.2014); Ахтеряков А.В. (по доверенности от 19.02.2014), Васильева Ю.В. (доверенность от 27.04.2015)

УСТАНОВИЛ

ОАО "МОЭСК" (далее по тексту также - истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением о взыскании с АО "Мосводоканал" (далее по тексту также - ответчик) в пользу ОАО "МОЭСК" 6.527.910 рублей 84 копеек, из них неосновательного обогащения в размере 6.467.146 рублей 61 копейки и процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 60.764 рублей 23 копеек, а также расходов по уплате государственной пошлины.

Решением суда от 29 января 2015 г. исковые требования удовлетворены в полном объеме.

При этом суд пришел к выводу о доказанности факта бездоговорного потребления ответчиком электрической энергии, в подтверждение чего представлен акт N 36/Т-НМУЭ-Ю о неучтенном потреблении от 15.07.2014 г. (п.п. 192, 193 Основных положений, ст. 1102 ГК РФ).

С решением не согласился ответчик, подал апелляционную жалобу, в которой просит состоявшееся по делу решение отменить и принять новый судебный акт об отказе в иске.

По мнению заявителя жалобы, суд не принял во внимание, что энергопринимающее устройство, в отношении которого составлен акт - "Насосная станция на ВЗУ в дер.Яковлево, с/п Десеновское г.Москва с прибором учета "Меркурий" 230 ART-03 N 15664871", введено в эксплуатацию только 19.06.2014 г., в связи с чем дата начала периода бездоговорного потребления определена неверно, информация о наличии у Ширяева Д.Н. полномочий на представление интересов АО "Мосводоканал" в Акте отсутствует (соответствующая графа Акта не заполнена) в связи с тем, что таких полномочий у указанного лица не имелось.

Расчет бездоговорного потребления не обоснован, так как в экземпляре акта о неучтенном потреблении N 36/Т-НМУЭ-Ю от 15.07.2014 г., направленном ответчику, указан иной тип кабеля СИП 4х50, расчет выполнен исходя из СИП 4х16, вместо ВБбШнг 4х50 мм2 в экземпляре акта истца. Применение истцом стоимость бездоговорного потребления 4,72 руб./ кВт не соответствует действующему законодательству.

Истец просит решение суда оставить в силе, представил письменные пояснения по апелляционной жалобе.

В заседании суда апелляционной инстанции от 21 апреля 2015 г. объявлялся перерыв до 28 апреля 2015 г. с целью предоставления обеими сторонами оригиналов экземпляра акта N 36/Т-НМУЭ-Ю о неучтенном потреблении от 15.07.2014 г.

Представителем истца определение исполнено, в дело представлен оригинал акта N 36/Т-НМУЭ-Ю о неучтенном потреблении от 15.07.2014 г. Ответчик пояснил, что собственным оригиналом не располагает, в связи с чем довода о неверном определении истцом типа и сечения кабеля не доказал.

Заслушав доводы и возражения представителей сторон, исследовав и оценив в совокупности все доказательства по делу, судебная коллегия не находит оснований, предусмотренных в ст. 270 АПК РФ для отмены решения от 29 января 2015 г. и удовлетворения жалобы.

Как усматривается из материалов дела и достоверно установлено судом первой инстанции, 15.07.2014 истцом был выявлен факт потребления ответчиком электрической энергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора электроснабжения.

По факту выявленного бездоговорного потребления электрической энергии ОАО "МОЭСК" был составлен акт о неучтенном потреблении от 15.07.2014 N 36/Т-НМУЭ-Ю.

В соответствии с п.167 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2013 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" (далее по тексту также - Основные положения), субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями требований, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Согласно п.п. 192, 193 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В случае если сетевая организация не присутствовала при проведении гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) проверки состояния приборов учета, в результате которой был выявлен факт безучетного потребления электрической энергии, то акт о неучтенном потреблении электрической энергии составляется гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) и не позднее 3 рабочих дней со дня его составления передается в сетевую организацию (п. 192 Основных положений).

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц (п. 193 Основных положений).

В подтверждение факта бездоговорного потребления электрической энергии истец представил акт о неучтенном потреблении от 15.07.2014 N 36/Т-НМУЭ-Ю. Потребитель от подписания акта отказался, что зафиксировано подписями 2 незаинтересованных лиц согласно требованиям п. 193 Основных положений.

Оснований полагать, что указанный акт о неучтенном потреблении электрической энергии составлен с нарушением требований, предусмотренных п.п.167, 192 и 193 Основных положений, у суда не имеется.

В соответствии с произведенным истцом расчетом задолженность ответчика за потребленную электрическую энергию за период с 04.06.2013 по 31.05.2014 в размере 1.161,151 МВтч составила 6.467.146 рублей 61 копейку.

Согласно п. 196 Основных положений объем бездоговорного потребления электрической энергии определяется расчетным способом, предусмотренным пунктом 2 приложения N 3 к настоящему документу, за период времени, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электрической энергии, но не более чем за 3 года.

Сетевая организация оформляет счет для оплаты стоимости электрической энергии в объеме бездоговорного потребления, который должен содержать расчет стоимости бездоговорного потребления, и направляет его лицу, осуществившему бездоговорное потребление, способом, позволяющим подтвердить факт получения, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный п. 192 Основных положений.

Лицо, осуществившее бездоговорное потребление, обязано оплатить счет для оплаты стоимости электрической энергии в объеме бездоговорного потребления в течение 10 дней со дня получения счета.

При отказе лица, осуществившего бездоговорное потребление, от оплаты указанного счета стоимость электрической энергии в объеме бездоговорного потребления взыскивается с такого лица сетевой организацией в порядке взыскания неосновательного обогащения на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии и счета для оплаты стоимости электрической энергии в объеме бездоговорного потребления.

Из материалов дела следует, что истец 08.09.2014 вручил ответчику акт о неучтенном потреблении, счет и счет-фактуру на оплату бездоговорного потребления электроэнергии, однако указанный счет ответчиком оплачен не был.

Установив данные фактические обстоятельства, суд первой инстанции правомерно удовлетворил заявленные требования по основаниям ст. 1102 ГК РФ.

При этом не может быть принят во внимание довод ответчика о невозможности потребления электрической энергии насосной станцией до 19.06.2014 г. - дата акта о приеме-передаче объектов N 228 от 19.06.2014 г., поскольку из указанного акта следует, что на объекте "насосная станция" были проведены работы по оборудованию объекта согласно прилагаемому перечню "модернизация водозаборных узлов на территории ТиНАО, СП Роговское, СП Вороновское и СП Десеновское" по адресу г.Москва, ТиНАО ВЗУ "Яковлево".

В этой связи, акт от 19.06.2014 г. N 228 не может являться доказательством, что по состоянию на 04.06.2013 г. - дата начала периода бездоговорного потребления, не существовало самого объекта энергопотребления - насосной станции.

Утверждение ответчика о том, что при составлении акта присутствовавший от его имени начальник отдела ПУ ВКХ ТиНАО - филиала ОАО "Мосводоканал" Ширяев Д.Н. не обладал соответствующими полномочиями, ничем не подтверждено, так как трудовой договор с Ширяевым Д.Н. и иные локальные акты предприятия, определяющие круг трудовых обязанностей и служебных полномочий Ширяева Д.Н. в дело не представлены (ст. 65 АПК РФ).

Более того, в письме от 30.09.2014 г. о бездоговорном потреблении (л.д. 31), отправленном ответчиком истцу АО "Мосводоканал", полномочия Ширяева Д.Н. не оспаривало, ссылаясь, как и в настоящем деле, на неверное определение типа кабеля, тарифа и даты бездоговорного потребления.

В этой связи, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что полномочия Ширяева Д.Н. при выявлении факта бездоговорного потребления явствовали из обстановки (ч. 1 ст. 182 ГК РФ).

Согласно п.84 Основных положений (в редакции, действовавшей на 15.07.2014 г.) Стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного бездоговорного потребления электрической энергии (далее - стоимость объема бездоговорного потребления) рассчитывается сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства лица, осуществлявшего бездоговорное потребление электрической энергии, и взыскивается такой сетевой организацией с указанного лица на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом X настоящего документа.

Стоимость объема бездоговорного потребления за весь период осуществления такого потребления на территориях субъектов Российской Федерации, объединенных в ценовые зоны оптового рынка, рассчитывается по нерегулируемой цене, определенной за расчетный период, в котором составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии, как сумма следующих составляющих:

- средневзвешенная нерегулируемая цена на электрическую энергию на оптовом рынке, определенная за соответствующий расчетный период по результатам конкурентных отборов на сутки вперед и для балансирования системы коммерческим оператором;

- произведение коэффициента оплаты мощности, равного 0,002824, и средневзвешенной нерегулируемой цены на мощность на оптовом рынке, определенной коммерческим оператором;

- тариф на услуги по передаче электрической энергии на соответствующем уровне напряжения;

- сбытовая надбавка гарантирующего поставщика;

- плата за иные услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям, определяемая в соответствии с пунктом 101 настоящего документа.

Соответственно, расчет стоимости бездоговорного потребления правомерно произведен истцом по формуле:

Цэ=Цсв + Цсвм*0,002824 +Ттр + Тсб + Тинф,

где:

Цсв - средневзвешенная нерегулируемая цена на электроэнергию на оптовом рынке, определенная коммерческим оператором;

Цсвм - средневзвешенная нерегулируемая цена на мощность на оптовом рынке, определенная коммерческим оператором;

Ттр - одноставочный тариф на услуги по передаче электроэнергии на соответствующем уровне напряжения;

Тсб - сбытовая надбавка для / - ой подгруппы группы "прочие потребители" гарантирующего поставщика;

Тинф - плата за иные услуги (инфраструктурные платежи).

С использованием цен электрической энергии и мощности на оптовом рынке электроэнергии, рассчитанных администратором торговой системы оптового рынка (эти цены официально были даны на сайте администратора торговой системы оптового рынка 10.07.2014 г. и действовали до 10.08.2014 г.)

Тогда как ответчик в нарушение установленного п. 84 Основных положений порядка определяет среднеарифметическое значение из тарифа ОАО "Мосэнергосбыт" за период июнь 2013 -май 2014 г.

С учетом того, что иных доводов, подлежащих оценке, апелляционная жалоба не содержит, решение отмене не подлежит.

Госпошлина, не доплаченная ответчиком за рассмотрение апелляционной жалобы, взыскивается с ответчика в сумме 1 000 руб. (ст. 333.22, 333.40 НК РФ).

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 29 января 2015 года по делу N А40- 177875/14 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с АО "Мосводоканал" 1 000 руб. - госпошлины за рассмотрение апелляционной жалобы в доход федерального бюджета.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

В.Р. Валиев

Судьи

Е.Б. Расторгуев Д.Н. Садикова