Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 15 мая 2015 г. N 08АП-2855/15

город Омск

15 мая 2015 г.

Дело N А46-13828/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 07 мая 2015 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 15 мая 2015 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Зиновьевой Т.А.,

судей Веревкина А.В., Глухих А.Н.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Лепехиной М.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-2855/2015) общества с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "Экологический ДОМ - Магистральный" на решение Арбитражного суда Омской области от 28 января 2015 года по делу N А46-13828/2014 (судья Беседина Т.А.), по иску открытого акционерного общества "Петербургская сбытовая компания" (ИНН 7841322249, ОГРН 1057812496818) к обществу с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "Экологический ДОМ - Магистральный" (ИНН 5507225522, ОГРН 1115543023342), при участии в деле третьего лица: открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (ИНН 2460069527, ОГРН 1052460054327) о взыскании 518197 руб. 85 коп.,

при участии в судебном заседании представителей:

от общества с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "Экологический ДОМ - Магистральный" - представитель Ноак Т.Ф. (паспорт, по доверенности от 12.01.2015 сроком действия по 31.12.2015);

от открытого акционерного общества "Петербургская сбытовая компания" - представитель Бахтияров С.Р. (паспорт, по доверенности N 415-053 от 19.11.2014 сроком действия по 31.12.2015);

от открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" - представитель не явился, извещён;

установил:

Открытым акционерным обществом "Петербургская сбытовая компания" (далее - ОАО "Петербургская сбытовая компания", истец) к обществу с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "Экологический ДОМ - Магистральный" (далее - ООО "УК "Экологический ДОМ - Магистральный", ответчик) о взыскании 518 197 руб. 85 коп., в том числе: 514 776 руб. 73 коп. задолженности за потребленную электрическую энергию по договору энергоснабжения от 01.02.2013 N 34-1284 (далее - договор) и 3421 руб. 12 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами.

Определением Арбитражного суда Омской области от 02.12.2014 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (далее - ОАО "МРСК Сибири").

Решением Арбитражного суда Омской области от 28.01.2015 исковые требования с ООО "УК "Экологический ДОМ - Магистральный" в пользу ОАО "Петербургская сбытовая компания" взыскано 518 197 руб. 85 коп., в том числе: 514 776 руб. 73 коп. задолженности и 3 421 руб. 12 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами; а также 13 363 руб. 96 коп. государственной пошлины.

Не соглашаясь с принятым судебным актом, ООО "УК "Экологический ДОМ - Магистральный" (далее - заявитель) обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило решение суда первой инстанции отменить.

В обоснование апелляционной жалобы ее податель указал следующее:

- акт о неучтенном (безучетном) потреблении электроэнергии от 25.07.2014 был направлен ответчику 30.07.2014, то есть с нарушением предусмотренного трехдневного срока. Кроме того, данный акт составлен на бланке ОАО "МРСК Сибири"-"Омскэнерго", а не ОАО "Петербургской сбытовой компании", без указания времени, формы и основания для проведения проверки;

- при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии отсутствовал потребитель;

- данные, полученные при проведении проверки от использования Вольтамперфазометра "Парма ВАФ-А" с заводским номером N 05728 с датой последней поверки IV квартал 2011 года некорректны ввиду пропуска срока очередной поверки и ставят под сомнение данные, снятые этим прибором.

Оспаривая доводы апелляционной жалобы, ОАО "Петербургская сбытовая компания" представило отзыв, в котором просило решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель заявителя поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, пояснил, что считает решение суда первой инстанции незаконным и необоснованным, вынесенным с нарушением норм материального права, просил его отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Представитель истца поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил оставить решение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Судебное заседание апелляционного суда проведено в отсутствие представителя ОАО "МРСК Сибири", надлежащим образом уведомленного о времени и месте рассмотрения дела и не заявившего о его отложении, в соответствии с частью 1 статьи 266 и частью 3 статьи 156 АПК РФ.

Изучив материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв на нее, заслушав представителей сторон, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке статей 266, 270 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда Омской области от 28.01.2015 по настоящему делу исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, 01 февраля 2013 года между открытым акционерным обществом "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (гарантирующий поставщик, далее по тексту - ГП) и обществом с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "Экологический ДОМ - Магистральный" (потребитель) заключен договор энергоснабжения N 34-1284, по условиям которого гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а также самостоятельно или путем заключения договоров с третьими лицами обеспечивать оказание услуг по передаче электрической энергии и услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям, а потребитель обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги, оплачивать определяемые в соответствии с предусмотренным настоящим договором и/или действующими нормативными актами потери электрической энергии в принадлежащих потребителю участках сети и энергопринимающих устройствах от границы балансовой принадлежности энергопринимающих устройств потребителя до прибора учета электрической энергии в случае, если прибор учета электрической энергии установлен не в месте разграничения балансовой принадлежности энергопринимающих устройств потребителя и объектов электросетевого хозяйства сетевой организации, соблюдать предусмотренный настоящим договором режим потребления электроэнергии, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением электрической энергии (пункт 1.1 договора).

Приказом Министерства энергетики РФ от 19.02.2014 N 76 с 01 марта 2014 года статус гарантирующего поставщика зоны деятельности гарантирующего поставщика открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" присвоен открытому акционерному обществу "Петербургская сбытовая компания".

В связи с этим между открытым акционерным обществом "Петербургская сбытовая компания", открытым акционерным обществом "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" и обществом с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "Экологический ДОМ - Магистральный" подписано соглашение от 28.02.2014 к договору энергоснабжения от 01.02.2013 N 34-1284 о замене стороны - открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" - на открытое акционерное общество "Петербургская сбытовая компания".

Согласно пункту 2 соглашения от 28.02.2014 установлено, что права требования оплаты потребленной до 01.03.2014 электрической энергии не переходят к открытому акционерному обществу "Петербургская сбытовая компания", надлежащим кредитором по указанным правам требования является открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири". Обязательства потребителя по оплате потребленной в рамках договора энергоснабжения от 01.02.2013 N 34-1284 электрической энергии (мощности), возникшие и не исполненные потребителем до 01.03.2014, сохраняют свою силу до момента их исполнения надлежащему кредитору открытому акционерному обществу "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири".

В случае наличия у потребителя переплаты по результатам проведенной сверки расчетов открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" по письменному обращению потребителя обязуется в течение 10 рабочих дней с момента подписания акта сверки расчетов с потребителем перечислить указанную в настоящем пункте сумму переплаты (аванса) в адрес открытого акционерного общества "Петербургская сбытовая компания" или произвести возврат денежных средств потребителю (пункт 3 соглашения).

Стороны пришли к соглашению, что перечисление платежей, а также оплата потребителем электрической энергии (мощности), потребленной в рамках договора энергоснабжения, с 01 марта 2014 года осуществляется в адрес агента открытого акционерного общества "Петербургская сбытовая компания" - общества с ограниченной ответственностью "Омская энергосбытовая компания" (пункт 7 соглашения от 28.02.2014).

Перечень и технические характеристики точек поставки электроэнергии указаны в Приложении N 2 к договору.

Объектами электроснабжения являются: водонасосная станция (ВНС), расположенная по адресу: Омская область, Омский район, п. Магистральный, ул. Строителей, д. 9-Б; КНС - по адресу: Омская область, Омский район, п. Магистральный, ул. Молодежная, д. 25.

Порядок расчетов за потребленную электроэнергию согласован сторонами в Приложении N 3, в соответствии с п. 2 которого расчетным периодом является календарный месяц (пункт 6.1 договора).

Согласно пунктам 3, 4 Приложения N 3 к договору потребитель оплачивает электрическую энергию (мощность) и услуги по ее передаче в следующем порядке: до 25-го числа месяца соответствующего расчетному периоду 100% стоимости договорного объема электропотребления (промежуточный платеж). Оплата промежуточного платежа производится на основании платежного требования, выставляемого ГП в банк потребителя. В случае не поступления в банк потребителя в срок, достаточный для исполнения денежного обязательства по договору, платежного требования на оплату промежуточного платежа (за 3 операционных дня до наступления срока платежа), потребитель производит самостоятельную оплату промежуточных платежей, исходя из договорных объемов электропотребления. Окончательный расчет производится по платежным документам, выставляемым ГП в банк потребителя 13-15 числа месяца, следующего за расчетным.

Потребитель обязан оплатить стоимость фактически потребленной электрической энергии (мощности) и услуг по ее передаче в течение 5 дней с момента поступления его в банк потребителя (пункт 6 Приложения N 3 к договору в редакции протокола согласования разногласий).

В пункте 5.4 договора предусмотрено, что при нарушении установленного договором порядка учета электрической энергии со стороны потребителя, выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета, обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на потребителя, в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета, в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета, а также в совершении потребителем иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности), по факту выявленного безучетного потребления электроэнергии сетевой организацией или ГП составляется акт о неучтенном потреблении электроэнергии, который направляется в адрес потребителя заказным письмом или вручается представителю потребителя.

Объем безучетного потребления электрической энергии, величина мощности, приобретаемой по договору энергоснабжения и величина мощности, оплачиваемая в части услуг по передаче электрической энергии, подлежащие оплате потребителем, осуществлявшим безучетное потребление электрической энергии, определяется с применением расчетных способов, предусмотренных действующими нормативными правовыми актами РФ. Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета или с даты, не позднее которой такая проверка должна была быть проведена в соответствии с действующими нормативными правовыми актами РФ, до даты выявления факта безучетного потребления и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Расчет объема и стоимости безучетного потребления электрической энергии включается ГП в счет на оплату за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления электрической энергии. С даты составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии объем потребления электроэнергии (мощности) и объем оказанных услуг по передаче электрической энергии (мощности) и объем оказанных услуг по передаче электрической энергии определяются в порядке, предусмотренном действующими нормативными правовыми актами РФ.

Как указывает истец, сетевой организацией ОАО "МРСК Сибири" 25.07.2014 на объекте электроснабжения ВНС, расположенном по адресу: Омская область, Омский район, п. Магистральный, ул. Строителей, д. 9-Б, выявлен факт безучетного потребления электрической энергии, о чем составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии N 553220000471.

ОАО "Петербургская сбытовая компания" выставило ответчику с учетом выявленного объема безучетного электропотребления для оплаты счет-фактуру от 31.07.2014 N 62382003654 на сумму 528676 руб. 73 коп.

Отсутствие действий со стороны ответчика по оплате указанной суммы послужило основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим исковым заявлением.

Руководствуясь статьями 309, 310, 539, 543, пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), а также Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения), суд первой инстанции удовлетворил исковое заявление. При этом суд исходил из того, что потребитель осуществляет питание водного насоса в обход прибора учета СА4-И678 N 778962, т.е. непосредственно вмешивается в работу схемы подключения, данные действия были обоснованно квалифицированы сетевой организацией как безучетное потребление электрической энергии.

Повторно исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции.

В соответствии со статьями 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом. Односторонний отказ от исполнения обязательств не допускается.

Согласно статье 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту через присоединённую сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию.

В силу пункта 1 статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии со статьей 543 ГК РФ абонент обязан обеспечить надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования. Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

Условия и порядок определения объема безучетного потребления регулируются Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения).

В соответствии с абзацем 2 пункта 172 Основных положений проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям названного документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

В силу пункта 2 Основных положений безучетное потребление - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и названным документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Пунктами 192-195 Основных положений урегулирован порядок составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Пунктом 193 Основных положений предусмотрено, что при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление.

Согласно абзацу 1 пункта 195 Основных положений объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к названному документу.

В силу абзаца 3 пункта 195 Основных положений объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с названным документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком в выставляемый потребителю счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности) приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности) за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Указанный счет также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления. Потребитель обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности).

Из пункта 146 Основных положений следует, что оснащение жилого или нежилого помещения приборами учета, ввод установленных приборов учета в эксплуатацию, их надлежащая техническая эксплуатация, сохранность и своевременная замена должны быть обеспечены собственником жилого или нежилого помещения.

Пунктом 137 Основных положений установлено, что приборы учета, показания которых используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, а также установленным в названном разделе требованиям, в том числе по их классу точности, быть допущенными в эксплуатацию в установленном названным разделом порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля.

Согласно пункту 145 Основных положений обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

В соответствии с пунктом 2.11.16 Правил технической эксплуатации энергоустановок потребителей, утвержденных Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6, обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии, потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию. Потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям. Нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электроэнергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

Стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии (далее - стоимость объема безучетного потребления) рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) с потребителя по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом X настоящего документа (пункт 84 Основных положений).

Как уже указывалось, в силу пунктов 192-193 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией или ГП составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Упомянутый акт является основным документом, на основе которого рассчитывается объем безучетного потребления.

В силу пункта 193 Основных положений в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление.

Как установлено судом первой инстанции, ОАО "МРСК Сибири" 25.07.2014 была проведена техническая проверка прибора учета N 778962, расположенного на объекте водонасосная станция (ВНС) по адресу: Омская область, Омский район, п. Магистральный, ул. Строителей, 9-Б. Данный прибор учета поименован в Приложениях N 2,5 к договору энергоснабжения N 34-1284. По итогам проверки составлен акт технической проверки прибора учета от 25.07.2014 N 553220000471, в котором зафиксированы следующие нарушения: истек срок межповерочной эксплуатации прибора учета; отсутствует пломба на вводном рубильнике; подключение путем расшиновки вводного четырехжильного кабеля до прибора учета.

При составлении указанного акта присутствовал представитель потребителя - начальник участка Деревенский Н.М., который от подписания акта отказался. Замечаний со стороны представителя потребителя при составлении акта не последовало.

Поскольку потребитель осуществляет питание водного насоса в обход прибора учета СА4-И678 N 778962, т.е. непосредственно вмешивается в работу схемы подключения, данные действия были обоснованно квалифицированы сетевой организацией как безучетное потребление электрической энергии.

Объем безучетного потребления рассчитан истцом в соответствии с актом предыдущей контрольной проверки прибора учета от 24.01.2014.

Поскольку статус гарантирующего поставщика зоны деятельности гарантирующего поставщика открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" присвоен открытому акционерному обществу "Петербургская сбытовая компания" с 01 марта 2014 года, объем безучетного потребления рассчитан за период с 01.03.2014 по 25.07.2014.

Объем безучетного потребления за период с 01.03.2014 по 25.07.2014 составляет 167029 кВт.ч. (175740 кВт.ч - 8711 кВт.ч.).

Истцом произведен следующий расчет стоимости безучетного потребления:

167029 кВт.ч. х 2,660748 руб. (тариф) + 18% НДС = 524418 руб. 05 коп.

Расчет судом первой инстанции проверен, признан не противоречащим Основным положениям.

Расчет истца ООО "УК "Экологический ДОМ - Магистральный" не опровергло, контррасчет не представило.

Поскольку оплата за потребленную электрическую энергию в размере 514 776 руб. 73 коп. не произведена в установленный договором срок, то исковые требования в указанной сумме являются законными и обоснованными.

Доводы ответчика, изложенные в апелляционной жалобе, судом апелляционной инстанции отклоняются по следующим причинам.

Заявитель полагает, что акт составлен неуполномоченной организацией, поскольку составлен на бланке ОАО "МРСК Сибири"-"Омскэнерго", а не ОАО "Петербургской сбытовой компании".

Однако пункт 167 Основных положений устанавливает, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Согласно пункту 172 Основных положений проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства.

Изложенные положения свидетельствуют о том, что ОАО "МРСК Сибири" как сетевая организация, к оборудованию которой присоединены энергопринимающие устройства ответчика, имеет право и даже обязано проводить периодические проверки состояния приборов учета.

Заявителем не обосновано, каким образом формальные нарушения составления акта (без указания времени, формы и основания для проведения проверки) нарушают его права, а также свидетельствуют о недостоверности того факта, что он недобросовестно осуществлял питание водного насоса в обход прибора учета СА4-И678 N 778962.

В отношении довода заявителя об отсутствии потребителя при составлении акта следует отметить, что оспариваемый акт составлен в присутствии представителя потребителя Деревенского Н.М. (сам ответчик представил в материалы дела трудовой договор от 03.03.2014 N 2/14 с указанным лицом), и двух незаинтересованных лиц, засвидетельствовавших факт отказа от объяснений представителя потребителя.

Как обоснованно указал суд первой инстанции, в соответствии со статьей 182 ГК РФ в случае, если представительство явствует из обстановки, в которой действует представитель, необходимость в проверке полномочий последнего отпадает и риск отсутствия (превышения) полномочий несет лицо, создавшее соответствующую обстановку.

Кроме того, неучастие потребителя в проводимой проверке не лишает его возможности представления своих возражений по обстоятельствам, указанным в акте, тем не менее, доводы ответчика не опровергают установленных фактов о нарушении порядка учета электрической энергии.

Довод заявителя о том, что полученные при проведении проверки от использования Вольтамперфазометра "Парма ВАФ-А" с заводским номером N 05728 с датой последней поверки IV квартал 2011 года некорректны ввиду пропуска срока очередной поверки, отклоняется судом апелляционной инстанции исходя из следующего.

Нарушения, выявленные в ходе проверки ОАО "МРСК Сибири" 25.07.2014, а именно: истечение срока межповерочной эксплуатации прибора учета; отсутствие пломбы на вводном рубильнике; подключение путем расшиновки вводного четырехжильного кабеля до прибора учета, установлены путем визуального контроля и не требуют использование каких-либо измерительных приборов. Каждое из перечисленных нарушений является самостоятельным основанием для применения расчетного способа определения объема энергии.

В силу указанных обстоятельств истечение периода поверки прибора, использованного сетевой организацией, не имеет правового значения для рассмотрения настоящего спора.

Кроме того, суд апелляционной инстанции исходит из того, что при отсутствии согласия с результатом проведенной проверки ответчик не был лишен возможности собрать альтернативные данные с использованием прибора, своевременно прошедшего поверку, с приглашением присутствовать на сборе данных представителей истца и (или) ОАО "МРСК Сибири".

Также ответчик был вправе заявить в суде первой инстанции ходатайство о проведении экспертизы для получения достоверных данных.

Однако ответчик данными правами не воспользовался, поэтому в силу части 2 статьи 9 несет риск наступления последствий несовершения им процессуальных действий.

Апелляционная жалоба не содержит указаний, каким образом нарушены права ответчика тем, что акт о неучтенном (безучетном) потреблении электроэнергии от 25.07.2014 был направлен ответчику 30.07.2014, то есть по истечении трехдневного срока, предусмотренного пунктом 193 Общих положений.

Учитывая, что последствия нарушения указанного срока действующим законодательством не предусмотрены, а также небольшой срок нарушения (2 дня), суд апелляционной инстанции не находит оснований признать указанное данное обстоятельство существенным нарушением прав ответчика.

Исходя из изложенного, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены обжалуемого решения суда, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, суд апелляционной инстанции не установил.

Судебные расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы в соответствии со статьей 110 АПК относятся на подателя жалобы.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Омской области от 28 января 2015 года по делу N А46-13828/2014 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Т.А. Зиновьева

Судьи

А.В. Веревкин А.Н. Глухих