Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 3 марта 2006 г. N 02АП-579/06

31 марта 2006 г.

дело N А29-12858/05-2Э

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего Тетервака А.В.

Судей Дьяконовой Т.М., Кобелевой О.П.

При ведении протокола судебного заседания Тетерваком А.В.

При участии:

От истца:

От ответчика: Можегов М.Е.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Можегова Михаила Ефимовича (ответчика) на решение от 6 февраля 2006 г. по делу N А29-12858/05-2Э Арбитражного суда Республики Коми

принятого судьёй А.Ю. Вохтоминым

по иску Носкова Александра Ивановича

к Можегову Михаилу Ефимовичу

ООО "Дизель"

о признании недействительными решений общего собрания участников.

установил, что решением арбитражного суда от 6 февраля 2006 г. были удовлетворены исковые требования Носкова А.И., и суд признал недействительными решения, принятые общим собранием участников ООО "Дизель" 10 октября 2005 г.

Можегов М.Е. не согласен с вынесенным решением, просит его отменить и отказать Носкову А.И. в удовлетворении исковых требований.

Носков А.И. в отзыве на апелляционную жалобу с требованиями ответчика не согласился, решение суда просит оставить в силе.

Изучив материалы дела, апелляционный суд пришёл к следующим выводам.

Участниками ООО "Дизель" являются Можегов М.Е. и Носков А.И. В соответствии с п. 5.1 устава им принадлежит по 50% доли в уставном капитале общества.

Согласно протокола общего собрания участников ООО "Дизель", состоявшегося 10 октября 2005 г., на собрании присутствовал только один участник этого общества - Можегов М.Е. Второй участник общества - Носков А.И., являющийся также директором общества, на собрании отсутствовал.

Участвующий в собрании Можегов М.Е. принял решение об освобождении Носкова А.И. от должности директора общества, новым директором общества был назначен Можегов М.Е.

От должности бухгалтера общества была освобождена Шустикова Н.Д. и на эту должность назначена Можегова М.Е.

В соответствии с решением от 10.10.05г. были внесены изменения в п. 7.7 устава общества. В новой редакции данный пункт предусматривает, что решения на общих собраниях принимаются простым большинством голосов присутствующих на собрании участников. Директор общества может выбираться председателем на общем собрании участников общества.

Было принято также решение о проведении аудиторской проверки деятельности ООО "Дизель" за 2004 г.

Данное собрание проведено с нарушением требований действующего законодательства и устава общества.

В соответствии с п. 7.5 устава общества общее собрание признаётся правомочным, если в нём участвуют участники, обладающие в совокупности не менее 55% от общего числа голосов участников общества. Голоса участников общества на собрании распределяются пропорционально их долям в уставном капитале этого общества (п.7.6). Большинством в 2/3 голосов от общего числа участников общества принимается решение о внесении изменений в устав общества.

Согласно п. 8 ст. 37 Федерального закона Российской Федерации "Об обществах с ограниченной ответственностью" решение о досрочном прекращении и избрании директора общества принимается большинством голосов от общего числа голосов участников общества.

Исходя из этого видно, что на общем собрании участников ООО "Дизель" отсутствовал кворум, для принятия решений по вопросам повестки дня собрания не было надлежащего количества голосов, поскольку подсчет голосов ведётся не от числа присутствующих на собрании, а от общего числа голосов участников общества.

Отсутствие кворума на общем собрании участников в соответствии с п. 2 ст. 43 Федерального закона Российской Федерации "Об обществах с ограниченной ответственностью", п. 24 постановления от 9 декабря 1999 г. Пленума Верховного суда Российской Федерации N 90 и Пленума Высшего арбитражного суда Российской Федерации N 14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" свидетельствует о том, что данное решение не имеет юридической силы.

Апелляционный суд не может принять довод Можегова М.Е. о том, что иск предъявлен к ненадлежащему ответчику.

В соответствии с определением суда от 20.12.05г. в качестве второго ответчика на основании ст. 47 АПК РФ было привлечено ООО "Дизель".

Истцом нарушен порядок созыва внеочередных общих собраний, предусмотренный ст. 35 Федерального закона Российской Федерации "Об обществах с ограниченной ответственностью", п. 7.4 устава общества.

С требованием о созыве внеочередного общего собрания участников ООО "Дизель" Можегов М.Е. к директору общества не обращался. 7 сентября 2005 г. он известил Носкова А.И. о проведении очередного общего собрания участников 10.10.05г.

Действующее законодательство предусматривает, что участник общества вправе провести внеочередное общее собрание только в том случае, если исполнительный орган общества не принял решение о проведении такого собрания или принял решение об отказе в проведении собрания.

Можегов М.Е. определил дату проведения внеочередного собрания участников ООО "Дизель", не обращаясь в установленном порядке в исполнительный орган общества, и не получив от него отказ в созыве собрания.

Таким образом, решение судом первой инстанции было принято на основании полного и всестороннего исследования всех материалов дела. Оснований для удовлетворения апелляционной жалобы нет.

На основании п. 1 ч. 1 ст. 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации Можегову М.Е. следует выдать справку на возврат из федерального бюджета 100 руб. излишне уплаченной государственной пошлины по чеку-ордеру N 52600 от 15.11.05г.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ уплаченная Можеговым М.Е. при обращении в апелляционный суд государственная пошлина, возмещению не подлежит.

Руководствуясь ст.ст. 258, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Постановил:

решение суда от 6 февраля 2006 г. оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Выдать Можегову Михаилу Ефимовичу справку на возврат 100 руб. излишне уплаченной госпошлины по чеку-ордеру N 52600 от 15.11.05г.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня вступления в законную силу решения (постановления).

Председательствующий

А.В.Тетервак

Судьи

Т.М. Дьяконова О.П. Кобелева