Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14 августа 2013 г. N 17АП-8745/12 (ключевые темы: банкротство - дебиторская задолженность - решение собрания кредиторов - ненадлежащее исполнение - жалоба на действия)

Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14 августа 2013 г. N 17АП-8745/12

г. Пермь

14 августа 2013 г.

Дело N А60-12612/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 07 августа 2013 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 14 августа 2013 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Чепурченко О.Н.,

судей Булкиной А.Н., Романова В.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Макаровой С.Н.,

при участии:

от конкурсного управляющего ЗАО "Компания "Темеро" Конюкова А.А.: Петревич Е.В., паспорт, доверенность от 02.11.2012;

от кредитора, ОАО "Банк ВТБ": Ледяева Н.В., паспорт, доверенность от 25.12.2012;

от иных лиц, участвующих в деле - не явились,

лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу кредитора - открытого акционерного общества "Банк ВТБ" в лице филиала ОАО "Банк ВТБ" в г. Екатеринбурге

на определение Арбитражного суда Свердловской области от 11 июня 2013 года об отказе в удовлетворении жалобы на действия (бездействие) конкурсного управляющего и отстранении от исполнения возложенных на него обязанностей,

вынесенное судьей О.Э. Шавейниковой в рамках дела N А60-12612/2012 о признании несостоятельным (банкротом) закрытого акционерного общества "Компания "Темерсо" (ОГРН 1026605227593, ИНН 6660127893),

установил:

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 27 сентября 2012 года (резолютивная часть решения оглашена 20.09.2012) ЗАО "Компания "Темерсо" (далее - должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Конкурсным управляющим должника утвержден Конюков Алексей Андреевич.

Соответствующие сведения опубликованы в газете "Коммерсантъ" N 193 от 13.10.2012.

Определением суда от 16.04.2013 производство по делу N А60-12612/2012 о признании должника - ЗАО "Компания "Темерсо" несостоятельным (банкротом), приостановлено до вступления в законную силу судебного акта, вынесенного по итогам рассмотрения Арбитражным судом Свердловской области в рамках дела N А60-12694/2013 искового заявления ОАО "Банк ВТБ" о признании торгов по продаже дебиторской задолженности ЗАО "Компания "Темерсо" не действительными.

04 апреля 2013 года в Арбитражный суд Свердловской области поступила жалоба ОАО "Банк ВТБ" (далее - Банк) на действия конкурсного управляющего, в которой Банк просит признать незаконными действия конкурсного управляющего Конюкова Алексея Андреевича по исполнению возложенных на него обязанностей, а именно:

- по публикации сведений о признании должника банкротом с пропуском установленного срока, то есть после 07.10.2012;

- осуществление публикации извещения о проведении 19.02.2013 торгов по продаже дебиторской задолженности должника, тем самым предрешив исход рассмотрения заявления Банка о признании недействительным решения собрания кредиторов от 25.12.2012, на котором было принято решение о продаже имущества должника по заниженной цене. При этом, не дожидаясь обжалования отказа в признании решения собрания кредиторов недействительным, реализовал дебиторскую задолженность.

Также Банк просит отстранить Конюкова Алексея Андреевича от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ЗАО "Компания "Темерсо".

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 11.06.2013 в удовлетворении требований ОАО "Банк ВТБ" о признании действий конкурсного управляющего ЗАО "Компания "Темерсо" Конюкова А.А. по исполнению возложенных на него обязанностей незаконными и заявлении об отстранении Конюкова Алексея Андреевича от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ЗАО "Компания "Темерсо", отказано.

Не согласившись с данным определением, ОАО "Банк ВТБ" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, заявленные Банком требования удовлетворить в полном объеме.

Заявитель в апелляционной жалобе указывает на то, что довод о ненадлежащем исполнении возложенных на конкурсного управляющего обязанностей, незаконной реализации единственного актива должника отклонен судом неправомерно. По мнению апеллянта права требования выставлены на продажу посредством торгов по крайне заниженной стартовой цене; разница между предложенной ценой и балансовой стоимостью дебиторской задолженности составила более 458 миллионов рублей, при этом конкурсный управляющий не только не отреагировал на принятие, явно не отвечающего интересам всех кредиторов и должника, решения, но и осуществлял действия противоречащие действующему законодательству. Постановлением суда апелляционной инстанции от 25.03.2013 решение собрания кредиторов от 25.12.2012 по 4 вопросу повестки дня - об утверждении варианта N 4 предложения о продаже дебиторской задолженности должника признано недействительным. Принимая во внимание то, что конкурсный управляющий знал, что реализованная дебиторская задолженность является единственным имуществом должника, его действия по реализации ее по заниженной цене с учетом наличия в арбитражном суде спора реализовал ее, тем самым нарушил права и законные интересы Банка, а также иных конкурсных кредиторов должника. Банк считает, что вышеуказанными противоправными действиями конкурсный управляющий снижает вероятность удовлетворения требований кредиторов за счет конкурсной массы; допущенные конкурсным управляющим нарушения не являются малозначительными, так как повлекли нарушение прав и законных интересов кредиторов должника, а также соразмерное удовлетворение их требований.

Конкурсный управляющий Конюков А.А. согласно письменному отзыву против удовлетворения апелляционной жалобы возражает, просит оставить обжалуемое определение без изменения, ссылаясь на осуществление им действий в полном соответствии с положениями Закона о банкротстве.

Участвующие в судебном заседании представители Банка и конкурсного управляющего должника свои доводы и возражения поддержали соответственно.

Лица, участвующие в деле и не явившиеся в заседание суда апелляционной инстанции, уведомлены о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы надлежащим образом. В силу ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) неявка лиц не является препятствием для рассмотрения апелляционной жалобы в их отсутствие.

Законность и обоснованность судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 АПК РФ.

Как указывалось ранее, основанием для обращения в суд с жалобой на действия конкурсного управляющего Конюкова А.А. и заявлением об отстранении его от обязанностей конкурсного управляющего должника явилось осуществление действий по публикации сведений о признании должника банкротом с пропуском установлено срока, а также действий направленных на реализацию единственного имущества должника по заниженной цене при наличии в арбитражном суде на рассмотрении соответствующего спора.

Отказывая в удовлетворении жалобы на действия конкурсного управляющего и в отстранении его от возложенных на него обязанностей, суд первой инстанции исходил из отсутствия на то оснований.

Исследовав имеющиеся в деле доказательства в порядке ст. 71 АПК РФ, оценив доводы апелляционной жалобы и возражения на нее, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта в связи со следующим.

Основной круг обязанностей (полномочий) конкурсного управляющего определен в ст. 129 Закона о банкротстве, невыполнение которых является основанием для признания действий конкурсного управляющего незаконными и отстранения его от возложенных на него обязанностей.

Права и обязанности арбитражного управляющего оговорены также в ст. 20.3 Закона о банкротстве. При этом, при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества (п. 4 ст. 20.3 Закона).

Статьей 60 Закона о банкротстве предусмотрена возможность защиты прав и законных интересов конкурсных кредиторов путем обжалования конкретных действий (бездействия) арбитражного управляющего в целях урегулирования разногласий, восстановления нарушенных прав.

Банк, обжалуя бездействие конкурсного управляющего, указывает, что им в нарушение требований Закона о банкротстве был нарушен срок публикации сведений о признании должника банкротом и введении в отношении него процедуры конкурсного производства.

Согласно пункту 1 статьи 128 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве, Закон) опубликование сведений о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства осуществляется конкурсным управляющим в порядке, предусмотренном статьей 28 настоящего Федерального закона. Конкурсный управляющий не позднее чем через десять дней с даты своего утверждения направляет указанные сведения для опубликования.

В силу пункта 1 статьи 28 Закона сведения, подлежащие опубликованию в соответствии с настоящим Федеральным законом, включаются в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве и опубликовываются в официальном издании, определенном Правительством Российской Федерации. В соответствии с распоряжением Правительства Российской Федерации от 21.07.2008 N 1049-р официальным изданием, осуществляющим опубликование сведений, предусмотренных Законом о банкротстве, является газета "Коммерсантъ".

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, заявка на публикацию сведений о признании должника банкротом была подана конкурсным управляющим в газету "Коммерсантъ" 05.10.2012, то есть в пределах 10-дневного срока со дня вынесения решения о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства (27.09.2012). Выставленный на оплату счет от 09.10.2012 на публикацию N 66030091104, был оплачен А.А. Конюковым 10.10.2012, при этом публикация в газете "Коммерсантъ" о признании ЗАО "Компания "Темерсо" несостоятельным банкротом и открытии в отношении должника процедуры конкурсного производства состоялась 13.10.2012.

Таким образом, действия конкурсного управляющего по публикации вышеуказанного сообщения осуществлены в установленный законом десятидневный срок, а, следовательно, правовых оснований для признания незаконными действий конкурсного управляющего по нарушению требований п. 1 ст. 128 Закона о банкротстве у суда не имелось.

Также правомерно отмечено судом об отсутствии в деле доказательств того, что публикация 13.10.2012 сообщения о признании должника несостоятельным (банкротом) и открытии в отношении должника конкурсного производства, каким-либо образом нарушила права и законные интересы Банка и причинила убытки либо могла повлечь причинение таковых.

В соответствии со ст. 140 Закона о банкротстве конкурсный управляющий вправе с согласия собрания кредиторов (комитета кредиторов) приступить к уступке прав требования должника путем их продажи.

Порядок и сроки продажи имущества должника определяется собранием кредиторов (ст. 139 Закона).

Из материалов дела следует, что 04.12.2012 состоялось собрание кредиторов должника, на котором рассматривался вопрос об определении мероприятий по реализации прав (требований) ЗАО "Компания "Темерсо". Большинством голосов собранием кредиторов было принято решение о реализации прав (требований) ЗАО "Компания "Темерсо" путем их продажи с торгов в соответствии со ст. 140 Закона о банкротстве. Указанное решение собрания не было оспорено.

В связи с обращением конкурсного управляющего с вопросом об утверждении предложения о продаже дебиторской задолженности ЗАО "Компания "Темерсо", решением собрания кредиторов от 25.12.2013 был утвержден вариант N 4 Предложения о продаже задолженности ЗАО "Компания "Темерсо", в соответствии с которым первые торги проводятся в течении 70-ти дней с даты утверждения собранием кредиторов предложения о продаже.

25 декабря 2012 года конкурсным управляющим была подана заявка на соответствующую публикацию в газету "Коммерсантъ", счет за публикацию N 66030101179 от 25.12.2012 был оплачен платежным поручением N 1 от 09.01.2013.

Принимая во внимание, что заявление ОАО "Банк ВТБ" о признании недействительным решения по четвертому вопросу повестки собрания кредиторов о продаже дебиторской задолженности должника, поступило в арбитражный суд 11.01.2013, подача заявки на публикацию сообщения - объявления о торгах, была совершена до подачи банком ранее указанного заявления.

Довод ОАО "Банк ВТБ" о том, что публикация конкурсным управляющим сведений о проведении торгов предрешило исход рассмотрения заявления банка об оспаривании решения собрания кредиторов, правомерно отклонен судом как несостоятельный, поскольку основан на субъективных предположениях и противоречит фактическим обстоятельствам дела.

Определение Арбитражного суда Свердловской области об отказе в удовлетворении заявления ОАО "Банк ВТБ" о признании недействительным решения по четвертому вопросу повестки собрания кредиторов о продаже дебиторской задолженности должника было вынесено 14.02.2013.

В соответствии с пунктом 5 статьи 15 Закона о банкротстве определение арбитражного суда о признании недействительным решения собрания кредиторов или об отказе в признании недействительным решения собрания кредиторов подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 61 названного Закона.

Обжалование определения, подлежащего немедленному исполнению, само по себе не приостанавливает его исполнение.

Следовательно, исходя из вышесказанного, у конкурсного управляющего на дату проведения торгов отсутствовали какие-либо правовые основания для их отмены. Также, отмена торгов без достаточных на то оснований могла привести к образованию убытков в размере 47 626,95 руб. (оплата публикации и услуг торговой площадки), а также нарушению прав иных кредиторов.

Конкурсный управляющий, размещая объявление о проведении торгов и проводя их, действовал в соответствии с решением собрания кредиторов, которое обязывало его начать реализацию имущества должника - дебиторскую задолженность.

На момент совершения названных действий, судебного акта о признании недействительным решения собрания кредиторов от 25.12.2012 по 4 вопросу повестки дня - об утверждении варианта N 4 предложения о продаже дебиторской задолженности ЗАО "Компания "Темерсо" не было, соответствующее решение собрания кредиторов в указанной части было признано недействительным только 25.03.2013.

Последующее признание недействительным решения собрания кредиторов, которым руководствовался конкурсный управляющий при осуществлении оспариваемых действий, само по себе не свидетельствует о том, что на момент совершения данных действий конкурсный управляющий действовал вопреки требованиям закона. Наоборот, в соответствии с действующим законодательством, решение собрания кредиторов является обязательным для конкурсного управляющего и до момента признания его недействительным он обязан был его выполнять.

Кроме того, как правомерно отмечено судом, 11.01.2013 ОАО "Банк ВТБ" было подало в ходатайство о принятии обеспечительных мер в виде запрета конкурсному управляющему производить действия по продаже дебиторской задолженности должника. Определением от 14.01.2013, оставленным постановлением апелляционного суда в силе, в принятии заявленных обеспечительных мер судом было отказано.

Таким образом, доводы Банка о противоправности оспариваемых действий конкурсного управляющего являются несостоятельными и не основанными на законе.

Оснований для признания оспариваемых действий конкурсного управляющего неправомерными, у суда первой инстанции не имелось.

В силу положений ст. 20.4 Закона о банкротстве, основанием для его отстранения арбитражным судом по требованию лиц, участвующих в деле о банкротстве является неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей, возложенных на арбитражного управляющего.

В соответствии с п. 1 ст. 145 Закона о банкротстве конкурсный управляющий может быть отстранен арбитражным судом от исполнения обязанностей конкурсного управляющего на основании ходатайства собрания кредиторов (комитета кредиторов) в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения возложенных на конкурсного управляющего обязанностей; в связи с удовлетворением арбитражным судом жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве, на неисполнение или ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей при условии, что такое неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей нарушило права или законные интересы заявителя жалобы, а также повлекло или могло повлечь за собой убытки должника либо его кредиторов.

Таким образом, для удовлетворения заявления об отстранении конкурсного управляющего необходимо в совокупности доказать факт неисполнения (ненадлежащего исполнения) конкурсным управляющим своих обязанностей, наличие убытков (реальная возможность несения убытков) должника или кредиторов вследствие таких действий, а также факт нарушения прав заявителя жалобы.

Принимая во внимание недоказанность заявителем неисполнение или ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим Конюковым А.А. возложенных на него обязанностей, следует признать обоснованными и выводы суда об отсутствии оснований для его отстранения.

При отмеченных обстоятельствах оснований для отмены определения суда от 11.06.2013, предусмотренных ст. 270 АПК РФ судом апелляционной инстанции не установлено. В удовлетворении апелляционной жалобы следует отказать.

Руководствуясь статьями 176, 258, 268, 269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Свердловской области от 11 июня 2013 года по делу N А60-12612/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление в части отказа в удовлетворении требований ОАО "Банк ВТБ" о признании действий конкурсного управляющего ЗАО "Компания "Темерсо" Конюкова Алексея Андреевича по исполнению возложенных на него обязанностей незаконными может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий месяца со дня его принятия, через Арбитражный суд Свердловской области.

В части отказа в удовлетворении требований ОАО "Банк ВТБ" об отстранении конкурсного управляющего ЗАО "Компания "Темерсо" Конюкова Алексея Андреевича от возложенных на него обязанностей постановление является окончательным, обжалованию в кассационную инстанцию не подлежит.

Председательствующий

О.Н. Чепурченко

Судьи

А.Н. Булкина В.А. Романов