Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 16 июня 2015 г. N 08АП-5251/15 (ключевые темы: мировое соглашение - договор поручительства - сроки - нежилые помещения - отсрочка)

Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 16 июня 2015 г. N 08АП-5251/15

город Омск

16 июня 2015 г.

Дело N А46-4535/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 08 июня 2015 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 16 июня 2015 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Зиновьевой Т.А.,

судей Глухих А.Н., Еникеевой Л.И.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Лепехиной МА.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-5251/2015) открытого акционерного общества "МДМ Банк" на определение Арбитражного суда Омской области об отсрочке исполнения судебного акта от 09 апреля 2015 года в рамках дела N А46-4535/2011 (судья Стрелкова Г.В.), по иску открытого акционерного общества "МДМ Банк" (ОГРН 1025400001571, ИНН 5408117935) к обществу с ограниченной ответственностью "Агентство "Летур - Авиа" (ИНН 5504094737, ОГРН 1045507023011), обществу с ограниченной ответственностью "Летур - Центр" (ИНН 5504086831, ОГРН 1035507029964), обществу с ограниченной ответственностью "VI Рулеток" (ИНН 7709374538, ОГРН 1027739181227), обществу с ограниченной ответственностью "Туристическая компания "Летур" (ИНН 5504095586, ОГРН 1045507027543), обществу с ограниченной ответственностью "Туристическая фирма "ЛЕТУР" (ИНН 5502042476, ОГРН 1025500515040), обществу с ограниченной ответственностью "Ресторан "Гранд Летур" (ИНН 5504108500, ОГРН 1055507075040) о взыскании 506345686,65 руб. и обращении взыскания на заложенное имущество,

при участии в судебном заседании представителей:

от открытого акционерного общества "МДМ Банк" - представитель не явился, извещено;

от общества с ограниченной ответственностью "Агентство "Летур - Авиа" - представитель Попова В.В. (паспорт, по доверенности N 1 от 26.12.2013 сроком действия 3 года);

от общества с ограниченной ответственностью "Летур - Центр" - представитель Попова В.В. (паспорт, по доверенности N 2 от 26.12.2013 сроком действия 3 года);

от общества с ограниченной ответственностью "VI Рулеток" - представитель Попова В.В. (паспорт, по доверенности N 6 от 26.12.2013 сроком действия 3 года);

от общества с ограниченной ответственностью "Туристическая компания "Летур" - представитель Попова В.В. (паспорт, по доверенности N 3 от 26.12.2013 сроком действия 3 года);

от общества с ограниченной ответственностью "Туристическая фирма "ЛЕТУР" - представитель Попова В.В. (паспорт, по доверенности N 14 от 17.12.2014 сроком действия 3 года);

от общества с ограниченной ответственностью "Ресторан "Гранд Летур"- представитель Попова В.В. (паспорт, по доверенности N 9 от 26.12.2013 сроком действия 3 года);

установил:

Открытое акционерное общество "МДМ Банк" (далее по тексту - ОАО "МДМ Банк") обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), к обществу с ограниченной ответственностью "Агентство "Летур - Авиа" (далее - ООО "Агентство "Летур - Авиа"), обществу с ограниченной ответственностью "Летур - Центр" (далее - ООО "Летур - Центр"), обществу с ограниченной ответственностью "VI Рулеток" (далее - ООО "VI Рулеток"), обществу с ограниченной ответственностью "Туристическая компания "Летур" (далее - ООО "Туристическая компания "Летур"), обществу с ограниченной ответственностью "Туристическая фирма "ЛЕТУР" (далее - ООО "Туристическая фирма "ЛЕТУР"), обществу с ограниченной ответственностью "Ресторан "Гранд Летур" (далее - ООО "Ресторан "Гранд Летур"), в котором просило:

1. взыскать солидарно с ответчиков задолженность по кредитному договору N 010/2010-6-69 от 06.04.2010 в сумме 433688028,03 руб. (задолженность по основному долгу);

2. обратить взыскание на имущество, заложенное по договорам об ипотеке от 06.04.2010 N 010/2010-6-69, N 010/2010-6-69-ЗН2, N 010/2010-6-69-ЗН3 в обеспечение исполнения обязательств по кредитному договору N 010/2010-6-69 от 06.04.2010, перечень которого указан в исковом заявлении.

Определением Арбитражного суда Омской области от 22.08.2011 по делу N А46-4535/2011 утверждено мировое соглашение, заключенное 15.08.2011 между ОАО "МДМ Банк" и ООО "Агентство "Летур - Авиа", ООО "Летур - Центр", ООО "VI Рулеток", ООО "Туристическая компания "Летур", ООО "Туристическая фирма "ЛЕТУР", ООО "Ресторан "Гранд Летур".

Мировым соглашением, заключенным между истцом, именуемым в дальнейшем Кредитор, и ООО "Агентство "Летур-Авиа", именуемым в дальнейшем Должник-1, ООО "Летур-Центр", именуемым в дальнейшем Должник-2, ООО "VI Рулеток", именуемым в дальнейшем Должник-3, ООО "Туристическая фирма "Летур", именуемым в дальнейшем Должник-4, ООО "Туристическая компания "Летур", именуемым в дальнейшем Должник-5, ООО "Ресторан "Гранд Летур", именуемым в дальнейшем Должник-6, установлено следующее:

1. Стороны признают, что по состоянию на дату подписания настоящего Соглашения задолженность Должника-1, Должника-2, Должника-3, Должника-4, Должника-5, Должника-6 (далее при совместном упоминании Должник-1, Должник-2, Должник-3, Должник-4, Должник-5, Должник-6 именуются Должники) перед Кредитором, возникшая на основании Кредитного договора N 010/2010-6-69 от "06" апреля 2010 года (далее - Кредитный договор) и Договора поручительства N 010/2010-6-69-ПЮЛ1 от "06" апреля 2010 года (далее - Договор поручительства 1), Договора поручительства N 010/2010-6-69-ПЮЛ2 от "06" апреля 2010 года (далее - Договор поручительства 2), Договора поручительства N 010/2010-6-69-ПЮЛ3 от "06" апреля 2010 года (далее - Договор поручительства 3), Договора поручительства N 010/2010-6-69-ПЮЛ4 от "06" апреля 2010 года (далее - Договор поручительства 4), Договора поручительства N010/2010-6-69-ПЮЛ5 от "06" апреля 2010 года (далее - Договор поручительства 5), составляет: 433 688 028,03 руб. (четыреста тридцать три миллиона шестьсот восемьдесят восемь тысяч двадцать восемь рублей три копейки) (далее - Задолженность), в том числе сумма невозвращенного кредита (основной долг) 433688028,03 руб. (четыреста тридцать три миллиона шестьсот восемьдесят восемь тысяч двадцать восемь рублей три копейки).

2. В связи с тем, что Кредитор заинтересован в скорейшем погашении Должниками Задолженности по Кредитному договору и перечисленным в п. 1 настоящего Мирового соглашения договорам поручительства (далее - Договоры поручительства), а также в сокращении своих затрат на взыскание указанной Задолженности с Должников в судебном порядке, настоящим Стороны договариваются о следующем:

2.1. Кредитор предоставляет Должникам рассрочку в погашение Задолженности на следующих условиях:

2.1.1. Должники солидарно отвечают перед Кредитором за исполнение обязательств по погашению Задолженности и обязательств по уплате процентов, предусмотренных пп. 2.1.3. настоящего Мирового соглашения.

2.1.2. Погашение Задолженности осуществляется Должниками по частям в рассрочку в соответствии со следующим графиком:

Сумма (руб.)	Дата погашения
2 000 000 (Два миллиона рублей)	не позднее 01.08.2013
2 000 000 (Два миллиона рублей)	не позднее 01.09.2013
2 000 000 (Два миллиона рублей)	не позднее 01.10.2013
2 000 000 (Два миллиона рублей)	не позднее 01.11.2013
2 000 000 (Два миллиона рублей)	не позднее 01.12.2013
2 000 000 (Два миллиона рублей)	не позднее 01.01.2014
2 000 000 (Два миллиона рублей)	не позднее 01.02.2014
2 000 000 (Два миллиона рублей)	не позднее 01.03.2014
2 000 000 (Два миллиона рублей)	не позднее 01.04.2014
2 000 000 (Два миллиона рублей)	не позднее 01.05.2014
2 000 000 (Два миллиона рублей)	не позднее 01.06.2014
2 000 000 (Два миллиона рублей)	не позднее 01.07.2014
2 000 000 (Два миллиона рублей)	не позднее 01.08.2014
2 000 000 (Два миллиона рублей)	не позднее 01.09.2014
2 000 000 (Два миллиона рублей)	не позднее 01.10.2014
2 000 000 (Два миллиона рублей)	не позднее 01.11.2014
2 000 000 (Два миллиона рублей)	не позднее 01.12.2014
2 000 000 (Два миллиона рублей)	не позднее 01.01.2015
2 000 000 (Два миллиона рублей)	не позднее 01.02.2015
2 000 000 (Два миллиона рублей)	не позднее 01.03.2015
2 000 000 (Два миллиона рублей)	не позднее 01.04.2015
2 000 000 (Два миллиона рублей)	не позднее 01.05.2015
2 000 000 (Два миллиона рублей)	не позднее 01.06.2015
2 000 000 (Два миллиона рублей)	не позднее 01.07.2015
2 000 000 (Два миллиона рублей)	не позднее 01.08.2015
2 000 000 (Два миллиона рублей)	не позднее 01.09.2015
2 000 000 (Два миллиона рублей)	не позднее 01.10.2015
2 000 000 (Два миллиона рублей)	не позднее 01.11.2015
2 000 000 (Два миллиона рублей)	не позднее 01.12.2015
2 000 000 (Два миллиона рублей)	не позднее 01.01.2016
2 000 000 (Два миллиона рублей)	не позднее 01.02.2016
2 000 000 (Два миллиона рублей)	не позднее 01.03.2016
2 000 000 (Два миллиона рублей)	не позднее 01.04.2016
2 000 000 (Два миллиона рублей)	не позднее 01.05.2016
2 000 000 (Два миллиона рублей)	не позднее 01.06.2016
2 000 000 (Два миллиона рублей)	не позднее 01.07.2016
4 000 000 (Четыре миллиона рублей)	не позднее 01.08.2016
4 000 000 (Четыре миллиона рублей)	не позднее 01.09.2016
4 000 000 (Четыре миллиона рублей)	не позднее 01.10.2016
4 000 000 (Четыре миллиона рублей)	не позднее 01.11.2016
4 000 000 (Четыре миллиона рублей)	не позднее 01.12.2016
4 000 000 (Четыре миллиона рублей)	не позднее 01.01.2017
4 000 000 (Четыре миллиона рублей)	не позднее 01.02.2017
4 000 000 (Четыре миллиона рублей)	не позднее 01.03.2017
4 000 000 (Четыре миллиона рублей)	не позднее 01.04.2017
4 000 000 (Четыре миллиона рублей)	не позднее 01.05.2017
4 000 000 (Четыре миллиона рублей)	не позднее 01.06.2017
4 000 000 (Четыре миллиона рублей)	не позднее 01.07.2017
4 000 000 (Четыре миллиона рублей)	не позднее 01.08.2017
4 000 000 (Четыре миллиона рублей)	не позднее 01.09.2017
4 000 000 (Четыре миллиона рублей)	не позднее 01.10.2017
4 000 000 (Четыре миллиона рублей)	не позднее 01.11.2017
4 000 000 (Четыре миллиона рублей)	не позднее 01.12.2017
4 000 000 (Четыре миллиона рублей)	не позднее 01.01.2018
4 000 000 (Четыре миллиона рублей)	не позднее 01.02.2018
4 000 000 (Четыре миллиона рублей)	не позднее 01.03.2018
4 000 000 (Четыре миллиона рублей)	не позднее 01.04.2018
4 000 000 (Четыре миллиона рублей)	не позднее 01.05.2018
4 000 000 (Четыре миллиона рублей)	не позднее 01.06.2018
4 000 000 (Четыре миллиона рублей)	не позднее 01.07.2018
265 688 028, 03 (Двести шестьдесят пять миллионов шестьсот восемьдесят восемь тысяч двадцать восемь рублей три копейки)	не позднее 01.08.2018

2.1.3. С даты утверждения настоящего Мирового соглашения Арбитражным судом Омской области и по дату исполнения Должниками обязанности по погашению суммы Задолженности в полном объеме на сумму непогашенной части Задолженности начисляются проценты по ставке 10 (Десять) процентов годовых. Должники уплачивают указанные проценты ежемесячно в последний рабочий день каждого календарного месяца за период с даты, по которую были уплачены проценты, по последний день текущего календарного месяца (включительно).

В случае просрочки исполнения Должниками обязательств по уплате установленных настоящим пунктом процентов, Кредитор вправе взыскать с Должников неустойку в размере 0,1 (Ноль целых одна десятая) процента от просроченной к уплате суммы за каждый день просрочки. Указанная неустойка уплачивается Должниками по требованию Кредитора в течение 10 (Десяти) рабочих дней с даты направления Кредитором любому из Должников требования телеграммой или курьерской почтой по адресу, указанному в п. 8 настоящего Мирового соглашения или сообщенному соответствующим Должником Кредитору в порядке, предусмотренном настоящим Мировым соглашением.

2.2. Должник-2 обязуется:

2.2.1. в срок не позднее "01" октября 2011 года предоставить Кредитору в залог в обеспечение исполнения Должниками обязательств по настоящему Мировому соглашению следующее недвижимое имущество (далее - Недвижимое имущество):

- Нежилые помещения (7П) общей площадью 2477,60 кв.м, находящиеся на первом (N N на поэтажном плане 37, 38, 45-48, 50-85, 87-97, 102-121, антресольный этаж - 1) и втором (NN на поэтажном плане 69-77, 84, 85, 89) этажах здания культурно - досугового торгового центра с парковкой, литера А, расположенного по адресу: г. Омск, ул. Гагарина / К. Либкнехта, д. 3/12 корпус 1, кадастровый (условный) номер 55-00-193927;

- 21/100 доля в праве общей собственности на земельный участок площадью 5362.00 кв.м, кадастровый номер 55:36:04 01 17:3047, разрешенное использование: для общественно-деловых целей под здание, категория земель: земли населенных пунктов, местоположение: установлено относительно здания культурно-досугового центра, имеющего почтовый адрес: город Омск, улица ул. Гагарина угол К. Либкнехта, д. 3/12 корпус 1.

На момент государственной регистрации договора ипотеки, заключаемого с Кредитором в соответствии с настоящим пунктом, Недвижимое имущество должно быть свободным от любых прав на него третьих лиц, не должно находится в залоге (за исключением залога в пользу Кредитора), не должно быть обременено арендой (за исключением аренды, возникшей на основании Договора аренды N 01-11/09ЛЦ от 17.11.2009 года, зарегистрированного 30.12.2009 под N государственной регистрации 55-55-01/283/2009-697), не должно находиться под арестом, любыми иными обременениями и/или ограничениями (за исключением обременения/ограничения, зарегистрированного 21.06.2011 г. в пользу Омской области - субъекта Российской Федерации под N государственной регистрации 55-55-01/145/2011-151).

2.2.2. в срок не позднее "01" октября 2011 года обеспечить предоставление Кредитору зарегистрированных органом, осуществляющим государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним, договоров ипотеки Недвижимого имущества.

2.2.3. в срок не позднее "01" января 2014 года застраховать Недвижимое имущество в полной его действительной стоимости от рисков утраты, повреждения и рисков утраты права собственности на него на срок по "01" августа 2019 г. (включительно) и в тот же срок заключить между страхователем, страховщиком и Кредитором трехстороннее соглашение к договору страхования Недвижимого имущества, предусматривающего порядок удовлетворения требований Кредитора из подлежащей выплате суммы страхового возмещения.

2.3. Должник-3 обязуется:

2.3.1. в срок не позднее "16" сентября 2011 года предоставить Кредитору в залог в обеспечение исполнения Должниками обязательств по настоящему Мировому соглашению следующее недвижимое имущество (далее - Недвижимое имущество-1):

- Нежилые помещения 12П, номера на поэтажном плане второго этажа: 1-61, 108-117, общей площадью 1188,00 кв.м, находящиеся в четырехэтажном здании с пристройкой, литера А, А2, расположенном по адресу: г. Омск, ул. Гагарина угол К.

Либкнехта, д. 3/12, корпус 1, кадастровый номер 55-55-01/100/2007-263;

- Нежилые помещения 11П, номера на поэтажном плане подвала: 24, 24а, 25-27, 47, 48, 52-55, 1-го этажа: 1-35, 122-131, общей площадью 1475,80 кв.м, находящиеся в четырехэтажном здании, литера А, расположенном по адресу: г. Омск, ул. Гагарина угол К. Либкнехта, д. 3/12, корпус 1, кадастровый номер 55-55-01/100/2007-261;

- Пристройка к зданию культурно-досугового центра "Летур" под размещение кафе - нежилые помещения, номер на поэтажном плане 1 Ч (1-го этажа: 1-11; 2-го этажа: 1-9), общей площадью 369,60 квадратных метров, составляющие двухэтажную пристройку, литера А1, расположенную по адресу: г. Омск, ул. Гагарина угол К. Либкнехта, д. 3/12 корпус 1, кадастровый номер 55-55-01/055/2006-544.

На момент государственной регистрации договора ипотеки, заключаемого с Кредитором в соответствии с настоящим пунктом, Недвижимое имущество-1 должно быть свободным от любых прав на него третьих лиц, не должно находиться в залоге (за исключением залога в пользу Кредитора), не должно находиться под арестом, любыми иными обременениями и/или ограничениями.

2.3.2. в срок не позднее "16" сентября 2011 года обеспечить предоставление Кредитору зарегистрированных органом, осуществляющим государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним, договоров ипотеки Недвижимого имущества-1.

2.3.3. в срок не позднее "16" сентября 2011 года застраховать Недвижимое имущество-1 в полной его действительной стоимости от рисков утраты, повреждения и рисков утраты права собственности на него на срок по "01" августа 2019 г. (включительно) и в тот же срок заключить между страхователем, страховщиком и Кредитором трехстороннее соглашение к договору страхования Недвижимого имущества-1, предусматривающего порядок удовлетворения требований Кредитора из подлежащей выплате суммы страхового возмещения.

2.4. Должник-4 обязуется:

2.4.1. в срок не позднее "16" сентября 2011 года предоставить Кредитору в залог в обеспечение исполнения Должниками обязательств по настоящему Мировому соглашению следующего недвижимого имущества (далее - Недвижимое имущество-2):

- Нежилые помещения, литера А (1П), общей площадью 2064 кв.м., номера на поэтажном плане подвала: 1-23, 28, 31, 41-46, 49-51, первого этажа: 36, третьего этажа: 1-37, 53-55, четвертого этажа: 1, 2; нежилые помещения литера А (8П), общей площадью 721,2 кв.м., номера на поэтажном плане первого этажа: 39-44, 49, второго этажа: 62-68, 90-99, третьего этажа: 38-40, 42-50, 52; нежилые помещения литера А (10П), общей площадью 2743 кв.м., номера на поэтажном плане подвала: 29, 30, 32-40, 56-67, первого этажа: 86, 98-101, находящиеся в здании Культурно-досугового центра с подземной парковкой, расположенного по адресу: г. Омск, ул. Гагарина/К. Либкнехта, д. 3/12 корпус 1. Кадастровый номер объекта: 55-55-01/098/2007-238;

- Нежилое помещение, номер на поэтажном плане 9П (100), площадью 45,00 кв. м., находящееся на втором этаже здания культурно-досугового торгового центра с подземной парковкой, литера А, расположенного по адресу: г. Омск, ул. Гагарина угол К. Либкнехта, д. 3/12 корпус 1. Кадастровый номер объекта: 55-55-01/037/2006-219;

- Нежилое помещение, номер на поэтажном плане 5П (87), площадью 94,50 кв. м., находящееся на втором этаже здания культурно-досугового торгового центра с подземной парковкой, литера А, расположенного по адресу: г. Омск, ул. Гагарина угол К. Либкнехта, д. 3/12 корпус 1. Кадастровый номер объекта: 55-55-01/037/2006-216;

- Нежилое помещение, номер на поэтажном плане 6П (88), площадью 94,60 кв. м., находящееся на втором этаже здания культурно-досугового торгового центра с подземной парковкой, литера А, расположенного по адресу: г. Омск, ул. Гагарина угол К. Либкнехта, д. 3/12 корпус 1. Кадастровый номер объекта: 55-55-01/037/2006-217;

- Нежилое помещение, номер на поэтажном плане 4П (86), площадью 94,70 кв. м., находящееся на втором этаже здания культурно-досугового торгового центра с подземной парковкой, литера А, расположенного по адресу: г. Омск, ул. Гагарина угол К. Либкнехта, д. 3/12 корпус 1. Кадастровый номер объекта: 55-55-01/037/2006-215;

- 19/25 доля в праве общей собственности на земельный участок площадью 5362.00 кв.м, кадастровый номер 55:36:04 01 17:3047; разрешенное использование: для общественно-деловых целей под здание, категория земель: земли населенных пунктов, местоположение: установлено относительно здания культурно-досугового центра, имеющего почтовый адрес: город Омск, улица ул. Гагарина угол К. Либкнехта, д. 3/12 корпус 1.

На момент государственной регистрации договора ипотеки, заключаемого с Кредитором в соответствии с настоящим пунктом, Недвижимое имущество-2 должно быть свободным от любых прав на него третьих лиц, не должно находится в залоге (за исключением залога в пользу Кредитора), не должно находится под арестом, любыми иными обременениями и/или ограничениями (за исключением обременения/ограничения, зарегистрированного 21.06.2011 г. в пользу Омской области - субъекта Российской Федерации под N государственной регистрации 55-55-01/145/2011-151).

2.4.2. в срок не позднее "16" сентября 2011 года обеспечить предоставление Кредитору зарегистрированных органом, осуществляющим государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним, договоров ипотеки Недвижимого имущества-2.

2.4.3. в срок не позднее "01" января 2014 года застраховать Недвижимое имущество-2 в полной его действительной стоимости от рисков утраты, повреждения и рисков утраты права собственности на него на срок по "01" августа 2019 года (включительно) и в тот же срок заключить между страхователем, страховщиком и Кредитором трехстороннее соглашение к договору страхования Недвижимого имущества-2, предусматривающего порядок удовлетворения требований Кредитора из подлежащей выплате суммы страхового возмещения.

2.5. Должники обязуются:

2.5.1. в срок не позднее даты подписания настоящего Мирового соглашения обеспечить предоставление Кредитору в обеспечение исполнения обязательств Должников по настоящему Мировому соглашению поручительство Турманидзе Левана Искендеровича (далее - Поручитель). Ответственность Поручителя за исполнение обязательств Должников по настоящему Мировому соглашению должна быть солидарной.

2.5.2. в срок не позднее "15" августа 2011 года возместить Кредитору сумму государственной пошлины в размере 103 000 (сто три тысячи) рублей, уплаченной Кредитором по делу N А46-4535/2011 в Арбитражном суде Омской области.

2.6. Настоящим Стороны устанавливают, что в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Должниками своих обязательств по возврату суммы Задолженности на просроченную Должником к оплате сумму Задолженности начисляется неустойка в размере 0,1 (Ноль целых одна десятая) процентов за каждый день просрочки. Указанная неустойка уплачивается Должниками по требованию Кредитора в течение 10 (Десяти) рабочих дней с даты направления Кредитором любому из Должников требования телеграммой или курьерской почтой по адресу, указанному в п. 8 настоящего Мирового соглашения или сообщенному соответствующим Должником Кредитору в порядке, предусмотренном настоящим Мировым соглашением.

2.7. В случае нарушения Должниками или любым из Должников сроков исполнения любого из предусмотренных настоящим Мировым соглашением обязательств, в том числе обязательств, предусмотренных п. 2.1.2, 2.1.3., 2.2., 2.3., 2.4., 2.5. настоящего Мирового соглашения, а также в случае утраты обеспечения, указанного в п. 2.2. и/или 2.3. и/или п. 2.4. и/или 2.5.1. настоящего Мирового соглашения, наступают следующие последствия:

- предоставленная Кредитором Должнику в соответствии с п. 2.1.2 настоящего Мирового соглашения рассрочка по возврату суммы Задолженности отменяется, вся сумма Задолженности и указанные в п. 2.1.3. настоящего Мирового соглашения проценты подлежат немедленному погашению,

- на непогашенную сумму Задолженности и процентов, начисляются неустойки, предусмотренные п. 2.1.3. и п. 2.6 настоящего Мирового соглашения, и

- Кредитор вправе получить исполнительный лист в целях исполнения настоящего Мирового соглашения в принудительном порядке.

3. Каждый из Должников предоставляет Кредитору право в безакцептном порядке списывать с любых счетов Должников (как рублевых, так и в иностранной валюте), открытых в ОАО "МДМ Банк" и других кредитных организациях, денежные средства в счет погашения любых обязательств Должников перед Кредитором по настоящему Мировому соглашению, срок исполнения которых наступил. При необходимости пересчет из иностранной валюты в рубли осуществляется по курсу ОАО "МДМ Банк" на дату зачисления денежных средств в погашение обязательств Должников на счет Кредитора, указанный в п. 8 настоящего Мирового соглашения.

Должники обязуются в течение трех рабочих дней с даты утверждения настоящего Мирового соглашения судом обеспечить заключение трехсторонних соглашений между каждым из Должников, Кредитором и каждой из кредитных организаций, в которых открыты счета Должников, о безакептном списании Кредитором денежных средств со счетов Должников в погашение их обязательств по настоящему Мировому соглашению.

В случае открытия любым из Должников нового счета этот Должник обязан в течение трех рабочих дней со дня его открытия обеспечить заключение трехстороннего соглашения к новому счету о безакцептном списании Кредитором денежных средств в погашение обязательств Должников по настоящему Мировому соглашению.

4. Все уведомления, извещения, требования направляются Сторонами друг другу телеграммой, курьерской почтой или заказным письмом с уведомлением о вручении по адресам, указанным в п. 8 настоящего Мирового соглашения, либо по адресу, сообщенному Стороной другой Стороне в порядке, предусмотренном настоящим пунктом.

Все уведомления, сообщения и т.д. признаются полученными Стороной и в том случае, если другая Сторона направила их по надлежащему адресу, а отправление не было получено адресатом по причине выбытия адресата или отсутствия такого адресата по указанному адресу, либо отсутствия такого адреса.

5. Все судебные расходы по делу N А46-4535/2011 возлагаются на Должников.

ОАО "МДМ Банк" из федерального бюджета возвращено 103 000 руб. государственной пошлины, уплаченной платежным поручением N 1232079 от 12.04.2011.

С ООО "Агентство "Летур - Авиа", ООО "Летур - Центр", ООО "VI Рулеток", ООО "Туристическая компания "Летур", ООО "Туристическая фирма "ЛЕТУР", ООО "Ресторан "Гранд Летур" в пользу ОАО "МДМ Банк" взыскано 103 000 руб. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины.

Производство по делу N А46-4535/2011 прекращено.

19.01.2015 по настоящему делу выдан исполнительный лист серии ФС 000124505 на принудительное взыскание солидарно с ООО "Агентство "Летур - Авиа", ООО "Летур - Центр", ООО "VI Рулеток", ООО "Туристическая компания "Летур", ООО "Туристическая фирма "ЛЕТУР", ООО "Ресторан "Гранд Летур" в пользу ОАО "МДМ Банк" задолженности по мировому соглашению в размере 442 134 621 руб. 61 коп., в том числе:

задолженность по основному долгу - 412 788 028,03 руб.,

задолженность по процентам - 29 346 593,58 руб.

21.01.2015 судом первой инстанции по настоящему делу выданы исполнительные листы серии ФС 000124517, ФС 000124518, ФС 000124519, ФС 000124520, ФС 000124521, ФС 000124522 по числу солидарных ответчиков.

Постановлениями судебных приставов-исполнителей МРО по ОИП от 10.03.2015 возбуждены исполнительные производства:

- N 15697/15/55007-ИП на основании исполнительного листа N ФС 000124522 в отношение ООО "Ресторан "Гранд Летур";

- N 15751/15/55007-ИП на основании исполнительного листа N ФС 000124505 в отношение ООО "Туристическая компания "Летур";

- N 15748/15/55007-ИП на основании исполнительного листа N ФС 000124519 в отношение ООО "Туристическая фирма "ЛЕТУР";

- N 15744/15/55007-ИП на основании исполнительного листа N ФС 000124520 в отношение ООО "VI Рулеток";

- N 15683/15/55007-ИП на основании исполнительного листа N ФС 000124521 в отношение ООО "Летур - Центр";

- N 15743/15/55007-ИП на основании исполнительного листа N ФС 000124517 в отношение ООО "Агентство "Летур - Авиа".

ООО "Агентство "Летур - Авиа", ООО "Летур - Центр", ООО "VI Рулеток", ООО "Туристическая компания "Летур", ООО "Туристическая фирма "ЛЕТУР", ООО "Ресторан "Гранд Летур" обратились в арбитражный суд с заявлением об отсрочке исполнения определения Арбитражного суда Омской области от 22.08.2011 по делу N А46-4535/2011.

Определением Арбитражного суда Омской области от 09.04.2015 ООО "Агентство "Летур - Авиа", ООО "Летур - Центр", ООО "VI Рулеток", ООО "Туристическая компания "Летур", ООО "Туристическая фирма "ЛЕТУР", ООО "Ресторан "Гранд Летур" предоставлена отсрочка исполнения судебного акта - определения Арбитражного суда Омской области от 22.08.2011 по делу N А46-4535/2011 сроком на 6 месяцев.

Не соглашаясь с вынесенным судебным актом, ОАО "МДМ Банк" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявления о предоставлении отсрочки.

В обоснование апелляционной жалобы ее податель указал, что снижение прибыли должников в 2014 году по сравнению с предшествующими периодами, связанное с общим ухудшением экономической ситуации в стране, не может являться уважительной причиной для предоставления отсрочки. Кроме того, должником не представлено доказательств получения денежных средств в необходимом объеме через полгода.

Оспаривая доводы апелляционной жалобы, ответчики представили отзыв, в котором просили оставить определение суда первой инстанции без изменения, а жалобу - без удовлетворения.

До начала судебного заседания апелляционного суда от истца поступило письменное ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие его представителя.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ответчиков поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил оставить определение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, считая определение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Судебное заседание апелляционного суда проведено в отсутствие представителя истца, надлежащим образом уведомленного о времени и месте рассмотрения дела и не заявившего о его отложении, в соответствии с частью 1 статьи 266 и частью 3 статьи 156 АПК РФ.

Изучив материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв на нее, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке статей 266, 270, 272 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения определения Арбитражного суда Омской области от 09.04.2015 по настоящему делу.

Как следует из материалов дела, вступившим в законную силу определением Арбитражного суда Омской области от 22.08.2011 по делу N А46-4535/2011 утверждено мировое соглашение, заключенное 15.08.2011 между ОАО "МДМ Банк" и ООО "Агентство "Летур - Авиа", ООО "Летур - Центр", ООО "VI Рулеток", ООО "Туристическая компания "Летур", ООО "Туристическая фирма "ЛЕТУР", ООО "Ресторан "Гранд Летур".

В связи с нарушением графика погашения задолженности Банк, руководствуясь условиями мирового соглашения, обратился в суд с заявлением о выдаче исполнительного листа на всю сумму задолженности. Заявление было судом удовлетворено.

Полагая, что существующее материальное положение организаций не позволяет погасить обозначенные обязательства, со ссылкой на предоставленное законом право на предоставление отсрочки исполнения судебного акта, основывая свои требования на положениях статьи 324 АПК РФ, заявители обратились в суд с настоящим заявлением.

Руководствуясь частью 1 статьи 324 АПК РФ, правовой позицией Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Определении от 18.12.2003 N 467-О, суд первой инстанции удовлетворил указанное заявление должников. При этом суд исходил из того, что обстоятельства, указанные ответчиками в своем заявлении затрудняют исполнение судебного акта Арбитражного суда Омской области, а также из того, что согласованный сторонами график платежей изначально предполагал гашение задолженности до 01.08.2018 года, и что гашение задолженности обеспечено поручительством единственного участника организаций-должников, ипотекой имущества обществ.

Повторно исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции.

В соответствии с частью 1 статьи 324 АПК РФ при наличии обстоятельств, затрудняющих исполнение судебного акта, арбитражный суд, выдавший исполнительный лист, по заявлению взыскателя, должника или судебного пристава-исполнителя вправе отсрочить или рассрочить исполнение судебного акта, изменить способ и порядок его исполнения.

В соответствии с пунктом 1 статьи 37 Федерального закона от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве" взыскатель, должник, судебный пристав-исполнитель вправе обратиться с заявлением о предоставлении отсрочки или рассрочки исполнения судебного акта, акта другого органа или должностного лица, а также об изменении способа и порядка его исполнения в суд, другой орган или к должностному лицу, выдавшим исполнительный документ.

Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации и Федеральный закон от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве" не содержат перечня оснований для отсрочки, рассрочки или изменения способа и порядка исполнения судебного акта, а лишь устанавливают критерий их определения - наличие обстоятельств, затрудняющих исполнение судебного акта, предоставляя суду возможность в каждом конкретном случае решать вопрос об их наличии с учетом всех обстоятельств дела.

Иными словами, у суда имеется право принять соответствующее решение в пределах предоставленной ему свободы усмотрения, что с учетом задачи судопроизводства в арбитражных судах по защите нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов лиц, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность и являющихся, в частности, сторонами исполнительного производства, само по себе не может рассматриваться как нарушение каких-либо конституционных прав и свобод (Определение Конституционного Суда Российской Федерации от 18.12.2003 N 467-О).

Предоставление отсрочки или рассрочки исполнения судебного акта является исключительной мерой, которая должна применяться судом лишь при наличии уважительных причин либо неблагоприятных обстоятельств, затрудняющих исполнение решения арбитражного суда. При оценке таких причин и обстоятельств суд должен исходить из необходимости соблюдения баланса интересов как взыскателя, так и должника.

Данными действиями достигается необходимый баланс между интересами участников спорных правоотношений.

Исходя из распределения бремени доказывания, должник в силу статьи 65 АПК РФ должен доказать обоснованность заявления об отсрочке (рассрочке) исполнения судебного акта, а также то, что отсрочка (рассрочка) исполнения судебного акта позволит после ее предоставления исполнить решение суда.

В силу статей 9, 65 АПК РФ суд на основе принципа состязательности с учетом представленных сторонами доказательств устанавливает значимые для дела обстоятельства. При этом каждая из сторон несет риск процессуальных последствий непредоставления доказательств.

В обоснование заявления ответчики указали на то, что размер имущественных требований и финансовое положение должников не позволяют в настоящее время осуществить расчет со взыскателем. Исполнение судебного акта в настоящее время приведет к остановке хозяйственной деятельности предприятий ввиду невозможности оплаты налогов, коммунальных услуг, текущих расходов, так как денежных средств, поступающих в результате деятельности предприятий недостаточно для исполнения судебного акта и оплаты указанных необходимых для осуществления хозяйственной деятельности расходов. Принудительное исполнение судебного акта в настоящий момент не способствует исполнению судебного акта, так как остановка хозяйственной деятельности повлечет невозможность исполнения судебного акта и в будущем.

При этом ответчики указали, что снижение результатов хозяйственной деятельности предприятий-должников вызвано общим ухудшением экономической ситуации в стране.

Суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что указанные должником обстоятельства являются основанием для предоставления рассрочки исполнения решения суда.

Судом первой инстанции установлены и подателем жалобы не опровергнуты конкретные обстоятельства, затрудняющие исполнение судебного акта по настоящему делу, в частности тяжелое финансовое положение должников, вызваны снижением прибыли и увеличением суммы убытков ответчиков, что опровергает довод истца об отсутствии доказательств тяжелого материального положения ответчика.

В обоснование тяжелого финансового положения заявителями представлены отчет о финансовых результатах деятельности учреждений (бухгалтерские балансы, отчеты о прибылях и убытках), оборотно-сальдовые ведомости по счетам.

Из представленных заявителями в материалы дела документов следует, что по сравнению с 2013 годом в 2014 году прибыль обществ снизилась, сумма убытков - увеличилась.

Из бухгалтерского баланса ООО "Ресторан Гранд Летур" по состоянию на 01.01.2015 года следует, что по состоянию на 31.12.2014 прибыль составила 1226 тыс. руб., на 31.12.2013 - 2821 тыс. руб. Согласно отчету о прибылях и убытках прибыль за 2013 год составила 63 тыс. руб., за 2014 год - 8 тыс. руб.

Из бухгалтерского баланса ООО "VI Рулеток" следует, что по состоянию на 31.12.2014 (нарастающим итогом) убыток составил 467 564 тыс. руб. Согласно отчету о прибылях и убытках убыток за 2013 год составил 8 804 тыс. руб., в 2014 года убыток - 2 711 тыс. руб.

Убыток по ООО "ТФ Летур" по состоянию на 31.12.2014 (нарастающим итогом) составил 135 597 тыс. руб. Из отчета о прибылях и убытках следует, что финансовый результат (убыток) за 2013 год составил 5 294 тыс. руб., в 2014 год убыток - 6 944 тыс. руб.

По ООО "Летур-Центр" финансовый результат на 31.12.2014 (нарастающим итогом) составил убыток 40 621 тыс. руб., за 2013 года убыток 7 066 тыс. руб. Из отчета о прибылях и убытках следует, что убыток в 2014 году составил 34 539 тыс. руб., в 2013 году 1 615 тыс. руб.

По ООО "Агентство Летур-Авиа" финансовый результат 31.12.2014 (нарастающим итогом) составил прибыль 4 232 тыс. руб., по состоянию на 31.12.2013 года прибыль составила 5 585 тыс. руб.

По ООО "ТК Летур" финансовый результат на 31.12.2014 (нарастающим итогом) составил убыток 1 327 тыс. руб., по состоянию на 31.12.2013 года - убыток был 519 тыс. руб. Из отчета о прибылях и убытках следует, что убыток за 2013 год составил 249 тыс. руб., за 2014 год - 860 тыс. руб.

Изложенные обстоятельства свидетельствуют о том, что в 2014 году выручка предприятий по сравнению с предыдущими периодами значительно снизилась.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что заявителями представлено документальное подтверждение тяжелого материального положения организаций на настоящий момент.

Кроме того, судом первой инстанции установлено, что должники и единственный участник предприятий должников предпринимают все меры, направленные на изыскание денежных средств во исполнение судебного акта.

Данное обстоятельство подтверждается договором N 27/03 от 27.03.2015 купли-продажи доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью "Батуми Интурист" на сумму 5 000 000 долларов, согласно пункту 2.2 которого первый платеж в размере 1 250 000 долларов поступит уже в октябре 2015 года.

По договору аренды с правом выкупа от 13.11.2013, заключенному между ООО "Лего-Инвест" (арендодатель) и ЗАО "Строительная фирма "Трест-5" (арендатор), арендодатель передает в аренду с правом последующего выкупа согласно статье 624 Гражданского кодекса Российской Федерации, земельные участки.

Тот факт, что окончательный расчет по данному договору планируется до 31.12.2016, не препятствует перечислению денежных средств в размере 1 250 000 руб. в счет оплаты долга перед истцом, что в соответствии с иными доказательствами по делу свидетельствует о реальности исполнения судебного акта после окончания периода отсрочки.

Из представленных заявителями договоров следует, что по договору аренды с правом выкупа от 13.11.2013 у ООО "Лего-Инвест" возникает право требования от ЗАО "Строительная фирма "Трест-5" передачи в собственность 15 % жилых помещений и 15% парковочных мест (пункт 3.1.2 договора).

Данный пункт свидетельствует о том, что по договору аренды с правом выкупа арендатор производит оплату арендной платы и выкупной стоимости не денежными средствами, а путем передачи прав на указанные выше 15 % жилых помещений и 15% парковочных мест, из чего не следует, что от ООО "Лего-Инвест" потребуется дополнительное финансирование по договорам об участии в долевом строительстве, как ошибочно полагает податель жалобы.

На регистрации в Росреестре находится 11 договоров участия в долевом строительстве (7 квартир и 4 парковочных места).

Заключены 6 договоров об участии в долевом строительстве, которые заявитель планирует сдать на регистрацию в ближайшее время.

Общее количество квадратных метров жилой площади, подлежащих передаче, составляет 1 953 кв.м. с учетом рыночной стоимости квартир в кирпичном доме по ул. Сенная, N 30, от их продажи планируется поступление денежных средств в порядке 130 000 000 руб.

С застройщиком заключен агентский договор N 1 от 19.09.2014, согласно которому застройщик - агент привлекает участников долевого строительства для заключения договоров уступки по договорам об участии в долевом строительстве, заключает и регистрирует названные договоры уступки.

Оценив представленные в материалы дела доказательства и исходя из отсутствия обстоятельств, свидетельствующих о намеренном уклонении обществ от исполнения определения Арбитражного суда Омской области, суд апелляционной инстанции считает, что установленные судом обстоятельства в совокупности могли являться основанием для предоставления рассрочки исполнения определения суда.

Доказательств того, что заявленная ответчиком мера в сложившейся ситуации может привести к негативным последствиям для истца - взыскателя по делу, в нарушение статьи 65 АПК РФ подателем жалобы не представлено.

Учитывая указанное, суд первой инстанции обоснованно не установил оснований для отказа в удовлетворения заявления ответчиков о предоставлении отсрочки исполнения судебного акта.

Таким образом, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены обжалуемого определения суда, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, суд апелляционной инстанции не установил.

В соответствии с подпунктом 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации государственная пошлина при подаче апелляционной жалобы на определение арбитражного суда о рассрочке исполнения решения не уплачивается.

На основании изложенного и руководствуясь статьей 271, пунктом 1 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Омской области от 09 апреля 2015 года по делу N А46-4535/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Т.А. Зиновьева

Судьи

А.Н. Глухих Л.И. Еникеева