Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 13 декабря 2016 г. N 10АП-15201/16

г. Москва

13 декабря 2016 г.

Дело N А41-49629/16

Резолютивная часть постановления объявлена 06 декабря 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 13 декабря 2016 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Коновалова С.А.,

судей Бархатова В.Ю., Боровиковой С.В.,

при ведении протокола судебного заседания: Ереминой А.Г.,

при участии в заседании:

от ООО "ГрадСтрой": Юдкина И.А., по доверенности от 01.12.2016;

от АО "Мособлэнерго": Егорова Е.Д., по доверенности от 16.02.2016,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "ГрадСтрой" на решение Арбитражного суда Московской области от 05 сентября 2016 года по делу N А41-49629/16, принятое судьёй Бондаревым М.Ю., по заявлению АО "Мособлэнерго" к ООО "ГрадСтрой" о взыскании,

УСТАНОВИЛ:

АО "Мособлэнерго" обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском к ООО "ГрадСтрой" о взыскании задолженности по договору об осуществлении технологического присоединения N 140106 от 04.04.2014 в размере 1 922 812,52 руб. и неустойки за нарушение сроков исполнения обязательств в размере 1 758 911,98 руб. (с учетом принятых судом уточнений).

Решением Арбитражного суда Московской области от 05 сентября 2016 года по делу N А41-49629/16 требования АО "Мособлэнерго" удовлетворены.

Не согласившись с указанным решением, ответчик обжаловал его в апелляционном порядке.

Стороны направили в судебное заседание своих представителей, представитель ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы, представитель истца против указанных доводов возражал.

Законность и обоснованность принятого решения проверены апелляционной инстанцией в порядке статей 266, 268 АПК РФ.

Изучив представленные в дело доказательства, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции полагает обжалуемое решение подлежащим отмене.

Между АО "Мособлэнерго" (сетевая организация) и ООО "ГрадСтрой" (заявитель) заключен договор об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям N 140106 от 04.04.2014, согласно которому сетевая организация принимает на себя обязательства по осуществлению технологического присоединения энергопринимающих устройств заявителя: многофункциональный торгово- развлекательный центр с зоной отдыха выходного дня, в том числе по обеспечению готовности объектов электросетевого хозяйства (включая их проектирование, строительство, реконструкцию) к присоединению энергопринимающих устройств, урегулированию отношений с третьими лицами в случае необходимости строительства (модернизации) такими лицами принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства (энергопринимаюших устройств, объектов -электроэнергетики).

Заявитель обязуется оплатить расходы на технологическое присоединение в соответствии с условиями настоящего договора.

Пунктом 10.1 договора предусмотрено, что размер платы за технологическое присоединение энергопринимающих устройств заявителя составила 1 922 812,52 руб.

Внесение платы за технологическое присоединение согласно п. 11 договора осуществляется Заявителем в 100% размере в течение 30 дней с даты заключения договора.

Поскольку свои обязательства по внесению платы за технологическое присоединение ответчик не исполнил, истец обратился в суд с рассматриваемым иском.

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции посчитал, что установленная договором плата за технологическое присоединение, является отдельным обязательством, принятым на себя ответчиком, которое не является авансовым платежом.

Между тем, суд первой инстанции, вынося обжалуемое решение, не учел следующее.

Заключенный между сторонами договор является договором технологического присоединения и подпадает под регулирование специальных норм, закрепляющих правила подключения к системам энергоснабжения, таких как статья 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" и Правила технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861.

Названные Правила N 861 регламентируют также процедуру присоединения энергопринимающих устройств потребителей к электрическим сетям сетевой организации и определяют существенные условия договора об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям.

В соответствии с пунктом 1 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" технологическое присоединение к объектам электросетевого хозяйства энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам (далее также - технологическое присоединение), осуществляется в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, и носит однократный характер.

Технологическое присоединение осуществляется на основании договора об осуществлении технологического присоединения к объектам электросетевого хозяйства, заключаемого между сетевой организацией и обратившимся к ней лицом. Указанный договор является публичным.

Данный договор, являясь по своей правовой природе договором технологического присоединения, в то же время содержит элементы договоров подряда и возмездного оказания услуг, являясь сложным смешанным договором.

Как следует из материалов дела, порядок внесения платы за технологическое присоединение и размер платы определены в пункте 10.1 договора, в соответствии с которым внесение платы за технологическое присоединение осуществляется в размере 100 процентов в течение 30 дней с даты заключения договора.

Согласно пункту 3 статьи 380 ГК РФ всякая предварительно уплаченная сумма признается авансом, если по поводу этой суммы в письменном соглашении не имеется прямого указания о том, что таковая является задатком. Аванс составляет часть суммы, подлежащей платежу.

Внесение платежей заказчиком не поставлено в зависимость от исполнения технологического присоединения к электрическим сетям исполнителем полностью или частично. Платежи не связаны с исполнением истцом каких-либо этапов работ, услуг.

Соответственно, такие платежи, вне зависимости от того, приступил ли исполнитель к частичному или полному оказанию услуг и выполнению работ по фактическому присоединению к электрическим сетям либо не начинал такие работы, являются авансом (предварительным платежом), т.е. денежной суммой, уплачиваемой стороной договора, обязанной к денежному платежу, в счет данного платежа, но до фактического исполнения предмета договора.

С учетом изложенного, взыскиваемый в рамках настоящего дела платеж является авансовым.

В соответствии с пунктом 3 статьи 421 ГК РФ к отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

В силу пункта 2 статьи 779 ГК РФ правила главы 39 применяются к договорам оказания услуг связи, медицинских, ветеринарных, аудиторских, консультационных, информационных услуг, услуг по обучению, туристическому обслуживанию и иных, за исключением услуг, оказываемых по договорам, предусмотренным главами 37, 38, 40, 41, 44, 45, 46, 47, 49, 51, 53 ГК РФ.

В соответствии со статьей 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг в силу статьи 781 ГК РФ.

Таким образом, обязанность у заказчика по оплате услуг возникает в отношении уже оказанных услуг.

В подрядных отношениях, по общему правилу, также предусматривается оплата результата работы, с возможным авансированием. При этом подрядчик вправе требовать выплаты ему аванса либо задатка только в случаях и в размере, указанных в законе или договоре подряда в силу пункта 2 статьи 711 ГК РФ.

При этом законодатель и судебная практика исходят из того, что требование выплаты аванса в судебном порядке должно быть прямо закреплено договором как самостоятельный способ защиты права. В противном случае применяются иные предусмотренные законом последствия неисполнения обязательства и способы защиты (не приступать к работам, удерживать изготовленную вещь, отказаться от договора и т.п.).

Федеральный закон "Об электроэнергетике" от 26.03.2003 N 35-ФЗ и Правила N 861 также не содержат положений о возможности принудительного взыскания авансовых (предварительных) платежей.

Таким образом, законом возможность принудительного взыскания аванса в спорном случае не закреплена.

Сторонами в рассматриваемом договоре также не предусмотрено право исполнителя требовать оплату аванса в судебном порядке.

Соответственно, у истца отсутствует право на взыскание авансовых платежей, предусмотренных договором.

Кроме того, стороны согласовали в договоре, что исполнитель обязуется в течение 40 рабочих дней со дня проведения осмотра, с соблюдением шестимесячного срока со дня заключения договора, осуществить фактическое присоединение энергопринимающих устройств заявителя.

То есть, напротив, выполнение истцом договорных обязательств поставлено в зависимость от проведения ответчиком оплаты в полном размере.

В таком случае при неисполнении ответчиком обязательств по оплате платежей исполнитель вправе использовать иные способы защиты нарушенного права.

Порядок и сроки внесения заявителем платы за технологическое присоединение и размер такой платы являются существенными условиями договора.

При нарушении таких условий заказчиком, сетевая организация вправе применить законный способ защиты, в том числе, предусмотренный пунктом 2 статьи 328 ГК РФ.

Согласно статье 328 ГК РФ в случае непредоставления обязанной стороной предусмотренного договором исполнения обязательства либо при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков.

Если предусмотренное договором исполнение обязательства произведено не в полном объеме, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения в части, соответствующей непредоставленному исполнению (пункт 2).

Ни одна из сторон обязательства, по условиям которого предусмотрено встречное исполнение, не вправе требовать по суду исполнения, не предоставив причитающегося с нее по обязательству другой стороне (пункт 3).

Правила, предусмотренные пунктами 2 и 3 указанной статьи, применяются, если законом или договором не предусмотрено иное (пункт 4).

Мероприятия по технологическому присоединению относятся к существенным условиям договора технологического присоединения и включают в себя, в том числе подготовку сетевой организацией технических условий, фактические действия по присоединению и обеспечению работы энергопринимающих устройств в электрической сети.

Истец не представил в материалы дела доказательств осуществления мероприятий и создания условий возможности фактического подключения объекта ответчика со стороны зоны ответственности сетевой организации по технологическому присоединению.

Соответственно, оснований для оплаты части выполненных истцом работ, в отсутствие таковых, не имеется.

Исходя из изложенного, обжалуемое решение подлежит отмене а исковые требования удовлетворению не подлежат.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 2 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Московской области от 05 сентября 2016 года по делу N А41-49629/16 отменить.

В удовлетворении исковых требований АО "Мособлэнерго" отказать.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Московского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через суд первой инстанции.

Председательствующий

С.А. Коновалов

Судьи

В.Ю. Бархатов С.В. Боровикова