Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 9 июля 2007 г. N 02АП-1661/07

г.Киров

06 июля 2007 г.

Дело N А28-1607/07-23/11

(Дата вынесения резолютивной части постановления).

09 июля 2007 года

Постановление изготовлено в полном объеме 09.07.2007.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего: Немчаниновой М.В.

судей: Лобановой Л.Н., Черных Л.И.

при ведении протокола судебного заседания судьей Немчаниновой М.В.

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу Верхошижемского РАЙПО

на решение Арбитражного суда Кировской области от 29.03.07г. по делу N А28-1607/07-23/11, принятое судьей Двинских С.А. по заявлению

Верхошижемского РАЙПО

к Межрайонной ИФНС России N 11 по Кировской области

о признании недействительным решения

при участии в заседании:

от заявителя - Ляпустина Г.А. председатель, Гагарина З.Н. по доверенности от 27.04.07г., Одегова В.Ф. по доверенности от 05.07.07г.,

от ответчика - Ускова Е.А. по доверенности от 14.06.06г., Калинин А.А. по доверенности от 05.07.07г.

УСТАНОВИЛ:

Верхошижемское РАЙПО обратилось в Арбитражный суд Кировской области с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной ИФНС России N 11 по Кировской области N 09-62/407/1319 от 17.11.06г.

Решением Арбитражного суда Кировской области от 29.03.07г. налогоплательщику отказано в удовлетворении заявленных требований.

Верхошижемское РАЙПО, не согласившись с решением суда от 29.03.07г., обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой. Заявитель жалобы считает, что судом при вынесении решения неправильно применены нормы главы 21 НК РФ и сделан неправильный вывод о том, что у РАЙПО нет оснований для применения налогового вычета по выполненным порядным работам по реконструкции здания, так как закусочная "Березка" переведена на уплату единого налога на вмененный доход, соответственно, доходы, полученные от указанной деятельности, не облагаются налогом на добавленную стоимость. По мнению налогоплательщика п.п.3 п.2 ст.170 НК РФ не относится к рассматриваемой ситуации и не может применяться, так как относится к приобретенным работам лицами, не являющимися налогоплательщиками налога на добавленную стоимость. РАЙПО указывает, что оно не освобождено от обязанностей налогоплательщика по исчислению и уплате налога, а наоборот является плательщиком налога на добавленную стоимость. Данное помещение закусочной "Березка" использовалось и будет использоваться для реализации продукции общественного питания, где применяется система налогообложения в виде ЕНВД, и собственной продукции, где применяется общая система налогообложения. По мнению РАЙПО примененное судом условие, что организация использует объект недвижимости исключительно в деятельности, переведенной на ЕНВД, ошибочно. Налогоплательщик указывает, что применение ст.171 НК РФ является обоснованным, им соблюдены условия применения налоговых вычетов. В связи с этим, Верхошижемское РАЙПО просит решение Арбитражного суда Кировской области от 29.03.07г. отменить, принять новый судебный акт - удовлетворить требования налогоплательщика о признании недействительным решения налогового органа.

В судебном заседании представители Верхошижемского РАЙПО поддержали свои доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представители налогового органа с доводами, изложенными в апелляционной жалобе, не согласны, считают, что суд I инстанции правильно и в соответствии с действующим законодательством оценил все обстоятельства дела, решение суда просят оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

На основании статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, рассмотрев в открытом судебном заседании в установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации пределах материалы дела, проанализировав доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции установил следующее.

Как следует из материалов дела, Межрайонной ИФНС России N 11 по Кировской области проведена камеральная налоговая проверка представленной Верхошижемским РАЙПО налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за август 2006 года, в ходе которой установлено неправомерное применение налоговых вычетов по затратам, относящимся к деятельности, по которой налогоплательщик переведен на уплату единого налога на вмененный доход.

По результатам рассмотрения материалов камеральной проверки руководителем Межрайонной ИФНС России N 11 по Кировской области принято решение N 09-62/407/1319 от 17.11.06г. об отказе в привлечении Верхошижемского РАЙПО к налоговой ответственности с начислением в лицевом счете налогоплательщика налога на добавленную стоимость в размере 42 518 руб. и предложением внести необходимые исправления в бухгалтерский учет.

Не согласившись с указанным решением, Верхошижемское РАЙПО обратилось в Арбитражный суд Кировской области с заявлением о признании его недействительным.

Решением Арбитражного суда Кировской области от 29.03.07г. в удовлетворении требований Верхошижемскому РАЙПО отказано. При этом суд, руководствуясь ст.171 НК РФ, исходил из того, что расходы налогоплательщика по реконструкции закусочной "Березка" являются расходами, относящимися к деятельности в сфере общественного питания, переведенной на уплату единого налога на вмененный доход, которые в силу п.п.3 п.2 ст.170 НК РФ относятся на затраты по производству и реализации товаров (работ, услуг).

Рассмотрев апелляционную жалобу, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены принятого судебного акта по следующим основаниям.

Согласно п.1 ст.171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со ст.166 НК РФ, на налоговые вычеты.

Пунктом 2 ст.171 НК РФ предусмотрено, что вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) на территории РФ в отношении:

1) товаров (работ, услуг), приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с настоящей главой, за исключением товаров, предусмотренных п.2 ст.170 НК РФ;

2) товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

В соответствии с п.1 ст.172 НК РФ (в редакции, действовавшей в проверяемый налоговый период) налоговые вычеты, предусмотренные ст.171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав.

Вычетам подлежат, если иное не установлено настоящей статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории Российской Федерации, либо фактически уплаченные ими при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей и при наличии соответствующих первичных документов (абзац 2 п.1 ст.172 НК РФ).

Из анализа указанных выше норм следует, что применение налогоплательщиком налоговых вычетов при приобретении основных средств и нематериальных активов возможно при наличии счета-фактуры, отвечающего установленным требованиям, использовании приобретенного товара (работ, услуг) для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения, а также после принятия на учет данных товаров (работ, услуг), имущественных прав.

Кроме того, правом на налоговые вычеты и на возмещение из бюджета налога на добавленную стоимость могут воспользоваться только плательщики данного налога.

В силу п.п.3 п.2 ст.170 НК РФ суммы налога на добавленную стоимость, предъявленные покупателю при приобретении товаров (работ, услуг), в том числе, основных средств и нематериальных активов, лицами, не являющимися плательщиками налога на добавленную стоимость либо освобожденными от исполнения обязанности по его исчислению и уплате, принимаются к вычету при исчислении налога на прибыль.

В соответствии с п.4 ст.346.26 НК РФ организации и индивидуальные предприниматели, являющиеся налогоплательщиками единого налога, не признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость (в отношении операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 настоящего Кодекса, осуществляемых в рамках предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом), за исключением налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате в соответствии с настоящим Кодексом при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации.

Как следует из материалов дела и установлено судом I инстанции, при исчислении налога на добавленную стоимость за август 2006 года Верхошижемское РАЙПО применило налоговый вычет в размере 42 518 руб. налога на добавленную стоимость, предъявленного ООО "Максстрой" по счету-фактуре N 15 от 25.07.06г. за работы по реконструкции помещения закусочной "Березка" по договору подряда N 8 от 23.05.06г.

Из материалов дела следует, что деятельность Верхошижемского РАЙПО по осуществлению услуг общественного питания в закусочной "Березка" переведена на уплату единого налога на вмененный доход. Данный факт налогоплательщиком не оспаривается.

Следовательно, по данному виду деятельности Верхошижемское РАЙПО не является плательщиком налога на добавленную стоимость, поэтому налог на добавленную стоимость по работам по реконструкции помещения закусочной "Березка" неправомерно отнесен к налоговым вычетам.

Таким образом, суд I инстанции правомерно отказал Верхошижемскому РАЙПО в удовлетворении требований о признании недействительным решения налогового органа N 09-62/407/1319 от 17.11.06г.

Доводы апелляционной жалобы о правомерности применения налоговых вычетов в связи в тем, что закусочная "Березка" использовалась и будет использоваться для реализации продукции общественного питания, где применяется система налогообложения в виде ЕНВД, и собственной продукции, где применяется общая система налогообложения, судом апелляционной инстанции отклоняются, поскольку в нарушение ст.65 АПК РФ Верхошижемское РАЙПО не представило доказательств указанных выше обстоятельств. Более того, в судебном заседании 14.03.07г. руководитель Верхошижемского РАЙПО Ляпустина Г.А. указала, что в закусочной реализуются только услуги общественного питания, переведенные на ЕНВД.

Учитывая вышеизложенное, суд апелляционной инстанции считает, что оснований для отмены решения суда от 29.03.07г. не имеется. Нарушений норм материального и процессуального права судом первой инстанции не допущено, решение суда отвечает требованиям действующего законодательства, соответствует фактическим обстоятельствам дела и представленным сторонами доказательствам.

Следовательно, в удовлетворении апелляционной жалобы Верхошижемскому РАЙПО следует отказать.

Расходы по государственной пошлине следует отнести на заявителя апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 268, п.1 ст.269, ст.271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Кировской области от 29.03.07г. по делу N А28-1607/07-23/11 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Верхошижемского РАЙПО - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции.

Председательствующий

М.В.Немчанинова

Судьи

Л.Н.Лобанова Л.И.Черных