Определение Второго арбитражного апелляционного суда от 16 января 2008 г. N 02АП-4840/07

16 января 2008 г.

Дело N А28-352/07-243/19

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Т.Е. Пуртовой

судей Т.М. Дьяконовой, О.А.Гуреевой,

при ведении протокола судебного заседания председательствующим

при участии в судебном заседании:

от кредитора - Татаринов С.В. Зубарев Д.С.

от должника - Лебедева О.Н.

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу кредитора Производственного кооператива колхоз "Дубовецкий"

на определение Арбитражного суда Кировской области от 03.12.2007 по делу N А28-352/07-243/19, принятое судом в составе судьи Шакирова Р.С.,

по заявлению Производственного кооператива колхоз "Дубовецкий"

к Открытому акционерному обществу "Богородский маслодельный завод"

о признании несостоятельным (банкротом)

УСТАНОВИЛ:

Производственный кооператив колхоз "Дубовецкий" (далее ПКК "Дубовецкий", кооператив, кредитор) обратился в Арбитражный суд Кировской области с заявлением о признании Открытого акционерного общества "Богородский маслодельный завод" (далее ОАО "Богородский маслодельный завод", Общество, должник) несостоятельным (банкротом).

Заявленные требования основаны на нормах статей 3,6,7,39 Федерального Закона "О несостоятельности (банкротстве)" и мотивированы неисполнением должником свыше трех месяцев обязательств по оплате поставленной продукции, просроченная сумма долга составляет 197.264 руб. 50 коп. и пени - 30.378 рублей, которые взысканы с должника решением Арбитражного суда Кировской области от 05.07.2007 по делу N А28-3230/07-66/24. Выдан исполнительный лист N 003603, который предъявлен к исполнению, 30.08.2007 возбуждено исполнительное производство.

Определением Арбитражного суда Кировской области от 29.10.2007 заявление кредитора принято к производству и назначено к рассмотрению по проверке обоснованности требований заявителя к должнику на 29.11.2007.

Определением Арбитражного суда Кировской области от 03 декабря 2007 на основании пункта 3 статьи 48 Федерального Закона "О несостоятельности (банкротстве)" ПКК "Дубовецкий" отказано во введении наблюдения в отношении ОАО "Богородский маслодельный завод" и заявление кредитора о признании должника несостоятельным (банкротом) оставлено без рассмотрения. При этом суд исходил из того, что должник частично исполнил обязательства перед кредитором, с учетом чего задолженность должника перед кредитором составляет 97.264 руб. 50 коп., что не соответствует требованиям статьи 33 Федерального Закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ПКК "Дубовецкий" обратился с апелляционной жалобой, в которой, с учетом дополнения от 28.12.2007, просит отменить определение Арбитражного суд Кировской области от 03.12.2007 полностью и разрешить вопрос по существу. Оспаривая судебный акт, заявитель жалобы считает, что выводы суда, изложенные в определении, не соответствуют обстоятельствам дела, судом выяснены обстоятельства, не имеющие значение для дела, в основу определения положены доводы, не имеющие отношения к делу, определение принято с нарушением норм материального права. Кредитор считает, что на момент рассмотрения его требования задолженность должника перед ним составила 197.264 руб. 50 коп., поскольку в соответствии со статьей 311 Гражданского кодекса Российской Федерации он отказался от принятия исполнения обязательства по частям и возвратил денежные средства должнику, в связи с чем имеются все основания для признания должника несостоятельным (банкротом).

Должник в отзыве на апелляционную жалобу и в заседании апелляционной инстанции с доводами заявителя жалобы не согласен, считает определение законным и обоснованным, кроме того, представил суду платежное поручение N 31 от 13.12.2007 на перечисление ПКК "Дубовецкий" 197 264 руб. 50 коп. задолженности по решению Арбитражного суда Кировской области NА28-3230/07-66/24 от 05.07.2007.

Заявитель жалобы в заседании апелляционного суда заявил отказ от апелляционной жалобы.

Заявленный отказ апелляционным судом рассмотрен и принят, поскольку он не противоречит действующему законодательству и не нарушает права и законные интересы других лиц.

В силу пункта 1 статьи 265 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции прекращает производство по апелляционной жалобе, если от лица, ее подавшего, после принятия апелляционной жалобы к производству арбитражного суда поступило ходатайство об отказе от апелляционной жалобы и отказ был принят арбитражным судом в соответствии со статьей 49 настоящего Кодекса.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 49,150,265 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

Производство по апелляционной жалобе ПК Колхоз "Дубовецкий" на определение Арбитражного суда Кировской области от 03.12.2007 по делу N А28-352/07-243/19 прекратить.

Определение может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции.

Председательствующий

Т.Е. Пуртова

Судьи

Т.М. Дьяконова О.А.Гуреева