Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 10 июля 2015 г. N 09АП-23935/15

г. Москва

10 июля 2015 г.

Дело N А40-187312/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 06 июля 2015 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 10 июля 2015 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Н.В. Лаврецкой,

судей М.Е. Верстовой, Н.И. Левченко

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи В.О. Тимошенко

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ОАО "ФСК ЕЭС" на решение Арбитражного суда г. Москвы от "13" апреля 2015 г. по делу N А40-187312/2014, принятое судьёй С.В. Масловым по иску АО "Сызранская городская электросеть" (ОГРН 1026303063830; 446001, Сызрань, ул. Карла Маркса, 24) к ОАО "ФСК ЕЭС" (ОГРН 1024701893336; 117630, Москва, ул. Академика Челомея, 5А) об обязании заключить договор

при участии в судебном заседании:

от ответчика: Козлов С.И. (по доверенности от 10.11.2014)

в судебное заседание не явились представители:

от истца: извещен.

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество "Сызранская городская электросеть" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к открытому акционерному обществу "ФСК ЕЭС" (далее - ответчик) об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора оказания услуг по передаче электрической энергии N 811/П от 07.11.2013, обязав ОАО "ФСК ЕЭС" заключить с АО "Сызранская городская электросеть" договор N 811/П оказания услуг по передаче электрической энергии по единой национальной (общероссийской) электрической сети от 07.11.2013, изложив спорные положения и условия договора:

1. Пункт 2.1.9 изложить в редакции: "Обеспечивать обмен данными коммерческого учета по точкам поставки"

2. Пункт 2.2.12 изложить в редакции: "Обеспечивать обмен данными коммерческого учета по точкам поставки".

3. Пункт 2.2.19 исключить из текста Договора.

4. Пункт 3.1 изложить в редакции: "Стороны обязуются оборудовать точки присоединения устройствами (системами) коммерческого учета".

5. Пункт 3.2 исключить из текста Договора.

6. Пункт 3.4 изложить в редакции: "В случае установления средств измерений не на границе балансовой принадлежности между Исполнителем и Заказчиком показания средств измерений, определенных в соответствии с требованиями действующего законодательства Российской Федерации".

7. Пункт 3.7 изложить в редакции: При обнаружении нарушений в схеме учета электрической энергии составляется соответствующий Акт, в котором фиксируются все нарушения. До момента устранения нарушений учет электрической энергии производится по данным средств измерений другой стороны, приведенных к соответствию границам балансовой принадлежности. В иных случаях Стороны руководствуются законодательством РФ".

8. Пункт 3.8.1 изложить в редакции: "После снятия показаний Исполнитель заполняет Интегральный акт по форме Приложения N 9 к Договору, с обязательным указанием показаний приборов учета, измеренный и приведенный к границам балансовой принадлежности объем электроэнергии по каждой точке присоединения сети Исполнителя к сети Заказчика в полном соответствии с данными Интегрального акта по сечению со смежным участником ОРЭМ, подписываемого Исполнителем и смежным участником ОРЭМ. Копия Интегрального акта между Исполнителем и Заказчиком направляется для подписания Заказчику посредством факсимильной связи или в сканированном виде по электронной почте в срок до 12.00 ч. 1-го числа месяца следующего за расчетным".

9. Пункт 4.8 изложить в редакции: "Расчет за оказанные услуги производится Заказчиком в следующем порядке:

не позднее 15 числа расчетного месяца - 50% от договорной величины;

до 22 числа месяца, следующего за расчетным - окончательная оплата услуг по передаче электрической энергии, на основании счета и счета-фактуры, путем перечисления денежных средств на расчетный счет Исполнителя.

В случае если Заказчик произвел платеж, размер которого превышает стоимость фактически оказанных Исполнителем услуг за расчетный месяц, и существует задолженность Заказчика по настоящему Договору за прошлые платежные периоды, за исключением задолженности, по которой достигнуто соглашение о порядке ее погашения, сумма превышения засчитывается в счет следующего платежа".

10. Абзац 5 Пункта 5.3 исключить из текста Договора.

11. Пункт 5.14 изложить в редакции: "Заказчик несет ответственность за реализацию графиков аварийного ограничения".

Решением Арбитражного суда города Москвы от 13.04.2015 иск удовлетворен частично. Суд решил: пункты 2.1.9, 2.2.12, 3.1, 3.4, 3.7 договора от 07.11.2013 N 811/П на оказание услуг по передаче электрической энергии по Единой национальной энергетической сети между АО "СГЭС" и ОАО "ФСК ЕЭС" принять в редакции АО "СГЭС":

Пункт 2.1.9 изложить в редакции: "Обеспечивать обмен данными коммерческого учета по точкам поставки".

Пункт 2.2.12 изложить в редакции: "Обеспечивать обмен данными коммерческого учета по точкам поставки".

Пункт 3.1 изложить в редакции: "Стороны обязуются оборудовать точки присоединения устройствами (системами) коммерческого учета".

Пункт 3.4 изложить в редакции: "В случае установления средств измерений не на границе балансовой принадлежности между Исполнителем и Заказчиком показания средств измерений, определенных в соответствии с требованиями действующего законодательства Российской Федерации".

Пункт 3.7 изложить в редакции: При обнаружении нарушений в схеме учета электрической энергии составляется соответствующий Акт, в котором фиксируются все нарушения. До момента устранения нарушений учет электрической энергии производится по данным средств измерений другой стороны, приведенных к соответствию границам балансовой принадлежности. В иных случаях Стороны руководствуются законодательством РФ".

Пункты 2.2.19, 3.2, абзац 5 пункта 5.3 исключить из текста Договора.

В остальной части в удовлетворении иска отказать.

Пункты 3.8.1, 4.8, 5.14 принять в редакции ОАО "ФСК ЕЭС":

Пункт 3.8.1 изложить в редакции: "После снятия показаний Исполнитель заполняет Интегральный акт по форме Приложения N 9 к Договору, с обязательным указанием показаний приборов учета, измеренный и приведенный к границам балансовой принадлежности объем электроэнергии по каждой точке присоединения сети Исполнителя к сети Заказчика в полном соответствии с данными Интегрального акта по сечению со смежным участником ОРЭМ. подписываемого Исполнителем и смежным участником ОРЭМ. Копия Интегрального акта между Исполнителем и Заказчиком направляется для подписания Заказчику посредством факсимильной связи или в сканированном виде по электронной почте.

Пункт 4.8 изложить в редакции: "Заказчик осуществляет оплату услуг по передаче электрической энергии по настоящему Договору в следующем порядке:

не позднее 15 числа расчетного периода - 50% от стоимости услуг по передаче электрической энергии на содержание объектов электросетевого хозяйства за расчетный период:

не позднее 15 числа расчетного периода - 50% от плановой стоимости нормативных технологических потерь за расчетный период.

Окончательный расчет за расчетный период производится на основании акта об оказании услуг по передаче электрической энергии и выставленного исполнителем счета-фактуры до 22 числа месяца, следующего за расчетным.

В случае если стоимость планового объема потерь в расчетном периоде превысила фактическую стоимость нормативных потерь, то переплата засчитывается сторонами в счет оплаты услуги, оказываемой в следующем расчетном периоде.

Оплата производится денежными средствами на расчетный счет исполнителя или иной счет, указанный исполнителем".

Пункт 5.14 изложить в редакции: "Заказчик несет ответственность за реализацию графиков аварийного ограничения. Заказчик обязан возместить исполнителю убытки, в соответствии с законодательством, возникшие вследствие не реализации заказчиком графиков аварийного ограничения".

Не согласившись с принятым судебным актом, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции в части принятия пунктов 2.1.9, 2.2.12, 3.1, 3.4, 3.7 договора от 07.11.2013 N 811/П на оказание услуг по передаче электрической энергии по Единой национальной энергетической сети в редакции АО "СГЭС".

В обоснование доводов апелляционной жалобы заявитель указал, что истец не является участником оптового рынка электрической энергии (мощности), не имеет заключенного в соответствии с Правилами оптового рынка электрической энергии и мощности, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 27.12.2010 N 1172, договора с администратором торговой системы оптового рынка электрической энергии (мощности), следовательно, пункты договора, предусматривающие обязанность для истца, как для участника ОРЭМ, не могут быть включены в текст договора.

В отзыве на апелляционную жалобу содержатся возражения истца на доводы жалобы.

Представитель ответчика в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы, просил отменить решение суда.

Истец, надлежащим образом извещенный о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителя в судебное заседание не обеспечил, дело рассмотрено в порядке статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие истца.

Законность решения проверяется в обжалуемой части, т.е. только по пунктам 2.1.9, 2.2.12, 3.1, 3.4, 3.7.

Исследовав доводы апелляционной жалобы, заслушав представителя ответчика, исследовав и оценив имеющиеся доказательства, Девятый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы от 13.04.2015 в связи со следующим.

Как следует из материалов дела, Акционерное общество "Сызранская городская электросеть" является сетевой организацией, оказывающей услуги по передаче электрической энергии и включено Управлением по государственному регулированию и контролю в электроэнергетике по Самарской области в Перечень организаций, осуществляющих регулируемую деятельность в энергетике на территории Самарской области.

ОАО "ФСК ЕЭС" является организацией по управлению единой национальной (общероссийской) электрической сетью, которая оказывает на возмездной договорной основе услуги по передаче электрической энергии по единой национальной (общероссийской) электрической сети субъектам оптового рынка, а также иным лицам, имеющим на праве собственности или на ином предусмотренном федеральными законами основании объекты электроэнергетики, технологически присоединенные в установленном порядке к единой национальной (общероссийской) электрической сети, услуги по передаче электрической энергии, купля-продажа которой осуществляется субъектами оптового рынка на территориях, на которых располагаются электроэнергетические системы иностранных государств.

Обязательным условием оказания услуг по передаче электрической энергии покупателю является его участие в оптовом рынке или наличие у такого покупателя заключенного с производителем или иным поставщиком электрической энергии договора купли-продажи электрической энергии, исполнение обязательств по которому осуществляется надлежащим образом.

Исходя из материалов, договор N 811/П оказания услуг по передаче электрической энергии по единой национальной (общероссийской) сети (ЕНЭС) от 07.11.2013 получен истцом, подписан с протоколом разногласий от 09.12.2013 и направлен в адрес ответчика. Протокол разногласий от 09.12.2013 рассмотрен ответчиком и подписан с протоколом урегулирования разногласий от 14.03.2014.

Протокол урегулирования разногласий от 14.03.2014 подписан истцом с протоколом согласования разногласий от 23.07.2014 и направлен в адрес ответчика.

Рассмотрев протокол разногласий от 23.07.2014, ответчик в адрес истца направил протокол согласования разногласий N 2 от 19.12.2014.

В соответствии с договором исполнитель обязуется оказывать услуги по передаче электрической энергии по единой национальной (общероссийской) сети (ЕНЭС) путем осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, в том числе по оперативно-технологическому управлению, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или на ином предусмотренном федеральными законами основании, а заказчик обязуется оплачивать эти услуги.

На момент рассмотрения дела в суде первой инстанции неурегулированными остались пункты договора: 2.1.9, 2.2.12, 2.2.19, 3.1, 3.2, 3.4, 3.7, 3.8.1, 4.8, 5.3, 5.14.

Суд пришел к выводу, что пункты 2.1.9, 2.2.12, 2.2.19, 3.1, 3.2 договора предусматривают обязанности для истца как для участника оптового рынка электрической энергии и мощности (ОРЭМ).

Организация учета у истца не должна осуществляться в соответствии с договором о присоединении к торговой системе. Следовательно, пункты договора, предусматривающие обязанности для истца как для участника ОРЭМ не могут быть включены в текст договора.

На основании чего суд пришел к выводу о том, что пункты 2.1.9, 2.2.12, 3.1, подлежат изложению в редакции истца.

Согласно п. 144 Постановления Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" приборы учета подлежат установке на границах балансовой принадлежности объектов электроэнергетики (энергопринимающих устройств) смежных субъектов розничного рынка - потребителей, производителей электрической энергии (мощности) на розничных рынках, сетевых организаций, имеющих общую границу балансовой принадлежности (далее - смежные субъекты розничного рынка), а также в иных местах, определяемых в соответствии с настоящим разделом с соблюдением установленных законодательством Российской Федерации требований к местам установки приборов учета. При отсутствии технической возможности установки прибора учета на границе балансовой принадлежности объектов электроэнергетики (энергопринимающих устройств) смежных субъектов розничного рынка прибор учета подлежит установке в месте, максимально приближенном к границе балансовой принадлежности, в котором имеется техническая возможность его установки. При этом по соглашению между смежными субъектами розничного рынка прибор учета, подлежащий использованию для определения объемов потребления (производства, передачи) электрической энергии одного субъекта, может быть установлен в границах объектов электроэнергетики (энергопринимающих устройств) другого смежного субъекта.

В случае если прибор учета, в том числе коллективный (общедомовой) прибор учета в многоквартирном доме, расположен не на границе балансовой принадлежности объектов электроэнергетики (энергопринимающих устройств) смежных субъектов розничного рынка, то объем потребления (производства, передачи) электрической энергии, определенный на основании показаний такого прибора учета, в целях осуществления расчетов по договору подлежит корректировке на величину потерь электрической энергии, возникающих на участке сети от границы балансовой принадлежности объектов электроэнергетики (энергопринимающих устройств) до места установки прибора учета. При этом расчет величины потерь осуществляется сетевой организацией в соответствии с актом уполномоченного федерального органа, регламентирующим расчет нормативов технологических потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям. Если на дату вступления в силу настоящего документа в договоре энергоснабжения (договоре купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоре оказания услуг по передаче электрической энергии сторонами согласована методика выполнения измерений, аттестованная в установленном порядке, то при расчете величины потерь используется такая методика, кроме случаев, когда одна из сторон заявила о необходимости использования указанного в настоящем пункте акта уполномоченного федерального органа. В этом случае такой акт уполномоченного федерального органа используется с первого числа месяца, следующего за месяцем, в котором одна из сторон в письменной форме направила заявление о его использовании.

Пункт 3.4 Договора противоречит вышеуказанным положениям и подлежит изложению в редакции истца.

Пункт 3.7 Договора в редакции ответчика также противоречит положениям раздела Х Постановления Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии", поскольку предусматривает обязанности для истца как для участника ОРЭМ.

Девятый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены или изменения решения суда. Постановление Правительства РФ от 27.12.2012 N 1172, на которое ссылается заявитель жалобы в обоснование своей редакции, не содержит конкретных указаний по предмету спорных пунктов. Представитель в судебном заседании не пояснил, каким образом данное постановление регламентирует спорные отношения.

Довод апелляционной жалобы о том, что истец не является участником оптового рынка электрической энергии (мощности), не имеет заключенного в соответствии с Правилами оптового рынка электрической энергии и мощности, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 27.12.2010 N 1172, договора с администратором торговой системы оптового рынка электрической энергии (мощности), следовательно, пункты договора, предусматривающие обязанность для истца, как для участника ОРЭМ не могут быть включены в текст договора, рассмотрен судом апелляционной инстанции и подлежит отклонению, исходя из следующего.

Раздел 1 правил ОРЭМ гласит, что настоящими Правилами устанавливаются правовые основы функционирования оптового рынка электрической энергии и мощности (далее - оптовый рынок), включая регулирование отношений, связанных с оборотом электрической энергии и мощности на оптовом рынке, с 1 января 2011 года.

"Участники оптового рынка" - поставщики электрической энергии и мощности и покупатели электрической энергии и мощности, получившие статус субъектов оптового рынка, заключившие обязательные для участников оптового рынка договоры и совершившие иные необходимые для осуществления торговли электрической энергией и мощностью на оптовом рынке действия в соответствии с договором о присоединении к торговой системе оптового рынка.

Данное постановление не определяет то обстоятельство, что все контрагенты, заключающие договоры у участникам ОРЭМ, обязаны руководствоваться данным постановлением в своей деятельности.

Истец является сетевой организацией, осуществляющей свою деятельность только на розничном рынке электроэнергии. Истец не является участником оптового рынка электрической энергии, не имеет статуса субъекта оптового рынка и не заключал договор о присоединении к торговой системе оптового рынка.

Следовательно, все обязательства, основанные на нормативных актах, распространяющих свое действие только на участников ОРЭМ, нельзя возлагать на истца.

Таким образом, исходя из фактических обстоятельств дела, с учетом оценки имеющихся в деле доказательств, апелляционным судом признается законным и обоснованным решение суда первой инстанции об удовлетворении исковых требований.

Доводы апелляционной жалобы не содержат фактов, которые не были проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266 - 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 13 апреля 2015 года по делу N А40-187312/2014 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Суд по интеллектуальным правам.

Председательствующий судья

Н.В. Лаврецкая

Судьи

М.Е. Верстова Н.И. Левченко