Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 июля 2015 г. N 09АП-20454/15

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 12 ноября 2015 г. N Ф05-15652/15 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

20 июля 2015 г.

Дело N А40-199439/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 14 июля 2015 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 20 июля 2015 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Д.В. Каменецкого,

судей И.В. Бекетовой, В.А. Свиридова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.Ш. Сатаевым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной ИФНС России N 46 по г. Москве

на решение Арбитражного суда города Москвы от 27.03.2015 по делу N А40-199439/2014, принятое судьей Кузиным М.М. (149-1607),

по заявлению ООО "Альянс" (ОГРН 1077847115730)

к Межрайонной ИФНС России N 46 по г. Москве,

третье лицо: ИФНС России N 8 по г. Москве,

о признании недействительным решения,

при участии:

от заявителя:	Анащенков А.Ю. по дов. от 10.07.2015;
от ответчика:	Клюевский Г.В. по дов. от 08.09.2015;
от третьего лица:	не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

ООО "Альянс" (заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании незаконным решения Межрайонной ИФНС России N 46 по г. Москве (налоговый орган, заинтересованное лицо) о внесении записи от 07.04.2014 о прекращении деятельности ООО "Синтез" (ОГРН 1077847525766) в связи с исключением из ЕГРЮЛ на основании п. 2 ст. 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Определением от 25.02.2015 суд привлек к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, ИФНС России N 8 по г. Москве.

Решением от 27.03.2015 Арбитражный суд города Москвы требования заявителя удовлетворил в полном объеме, а также обязал Межрайонную ИФНС России N 46 по г. Москве устранить нарушения прав и законных интересов общества в установленном законом порядке.

Принимая оспариваемое решение, суд исходил из нарушения налоговым органом порядка опубликования сведений, установленного п. 3 ст. 21.1 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", посчитал, что сам факт непредставления организацией налоговой отчетности и не осуществления операций по банковским счетам не может свидетельствовать о неосуществлении организацией деятельности.

Не согласившись с решением суда, Межрайонная ИФНС России N 46 по г. Москве обратилась в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований. Ссылается на соблюдение срока опубликования решения о предстоящем исключении лица из ЕГРЮЛ, указывает, что заявитель не был лишен возможности для осуществления прав, предусмотренных п. 4 ст. 21.1 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

В судебном заседании представитель заинтересованного лица доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме, просил решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

Представитель заявителя в судебном заседании не согласился с доводами апелляционной жалобы, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель третьего лица (ИФНС России N 8 по г. Москве), надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание не явился. Дело рассмотрено в порядке ст. ст. 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в отсутствие указанного лица, участвующего в деле.

Проверив законность и обоснованность решения в соответствии со ст. ст. 266 и 268 АПК РФ, Девятый арбитражный апелляционный суд с учетом исследованных доказательств по делу, доводов апелляционной жалобы, заслушанного мнения представителей сторон, полагает, что судебный акт подлежит отмене по следующим основаниям.

Как установлено судом на основании материалов дела, 13.12.2013 Межрайонной ИФНС России N 46 по г. Москве принято решение N 138061 о предстоящем исключении недействующего юридического лица (ООО "Синтез" (ИНН 7840367286, ОГРН 1077847525766)) из ЕГРЮЛ (л.д. 37).

Решение опубликовано в "Вестнике государственной регистрации" N 50 (459) 2 часть от 18.12.2013, за N 8408 на стр. 168 (л.д. 32-36).

07.04.2014 Межрайонная ИФНС России N 46 по г. Москве внесла в ЕГРЮЛ запись (ГРН 8147746145935) о прекращении деятельности ООО "Синтез" (ИНН 7840367286, ОГРН 1077847525766) в связи с исключением из ЕГРЮЛ на основании п. 2 ст. 21.1 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Между тем, 27.11.2013 в Арбитражный суд города Москвы поступили исковые заявления ООО "Альянс" к ООО "Синтез" о взыскании 10500000 руб. (дело N А40-169520/13, принято к производству 04.12.2013) и 7768750 руб. (дело N А40-169664/13, принято к производству 28.11.2013).

Указанные исковые заявления удовлетворены, решениями Арбитражного суда города Москвы от 21.05.2014 по делу N А40-169520/13 и 28.04.2014 по делу N А40-169664/13.

Решения суда вступили в законную силу, истцом получены исполнительные листы, в отношении ООО "Синтез", в Мещанском РОСП УФССП России по Москве были возбуждены исполнительные производства N 61117/14/77020-ИП от 12.11.2014 и N 61120/14/77020-ИП от 12.11.2014.

14.11.2014 ООО "Альянс" после ознакомления с информацией, размещенной па официальном сайте ФНС, стало известно об исключении ООО "Синтез" из ЕГРЮЛ.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения ООО"Альянс" в арбитражный суд с заявлением.

В соответствии с ч. 1 ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В ст. 13 Гражданского кодекса Российской Федерации, п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" указано, что основанием для принятия решения суда о признании ненормативного акта, а в случаях, предусмотренных законом, также нормативного акта государственного органа или органа местного самоуправления недействительным, является, одновременно, как его несоответствие закону или иному нормативно-правовому акту, так, и нарушение указанным актом гражданских прав и охраняемых законом интересов граждан или юридических лиц, обратившихся в суд с соответствующим требованием.

Ввиду изложенного, требование о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, может быть удовлетворено судом при одновременном наличии двух обстоятельств: оспариваемые решение и действия (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушают права и законные интересы заявителя.

Срок подачи заявления о признании незаконным решения Межрайонной ИФНС России N 46 по г. Москве о прекращении деятельности юридического лица в связи с исключением из ЕГРЮЛ, установленный нормами ч. 4 ст. 198 АПК РФ, п. 8 ст. 22 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", суд обоснованно посчитал соблюденным.

Отношения, возникающие в связи с исключением юридического лица, прекратившего свою деятельность, из ЕГРЮЛ регулируются Федеральным законом от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", а также Правилами ведения Единого государственного реестра юридических лиц и предоставления содержащихся в нем сведений (утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 19.06.2002 N 438).

Согласно п. 1 ст. 21.1 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" юридическое лицо, которое в течение последних двенадцати месяцев, предшествующих моменту принятия регистрирующим органом соответствующего решения, не представляло документы отчетности, предусмотренные законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету, признается фактически прекратившим свою деятельность (далее - недействующее юридическое лицо). Такое юридическое лицо может быть исключено из ЕГРЮЛ в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом.

В силу п. 2 ст. 21.1 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" при наличии одновременно всех признаков недействующего юридического лица регистрирующий орган принимает решение о предстоящем исключении юридического лица из ЕГРЮЛ.

В соответствии с п. 5 Правил ведения Единого государственного реестра юридических лиц и предоставления содержащихся в нем сведений непосредственными основаниями для принятия регистрирующим органом по месту нахождения юридического лица решения о предстоящем исключении юридического лица из ЕГРЮЛ являются:

- документ налогового органа, подтверждающий непредставление юридическим лицом в течение последних 12 месяцев документов отчетности, предусмотренных законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, по форме, утвержденной Министерством финансов Российской Федерации;

- документ налогового органа, подтверждающий отсутствие в течение последних 12 месяцев движения денежных средств по банковским счетам или подтверждающего отсутствие у юридического лица открытых банковских счетов, по форме, утвержденной Министерством финансов Российской Федерации.

В соответствии с п. 3 ст. 21.1 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" решение о предстоящем исключении должно быть опубликовано в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, в течение трех дней с момента принятия такого решения. Одновременно с решением о предстоящем исключении должны быть опубликованы сведения о порядке и сроках направления заявлений недействующим юридическим лицом, кредиторами или иными лицами, чьи права и законные интересы затрагиваются в связи с исключением недействующего юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц, с указанием адреса, по которому могут быть направлены заявления.

В силу нормы п. 4 ст. 21.1 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" заявления могут быть направлены в срок не позднее, чем три месяца со дня опубликования решения о предстоящем исключении. В случае направления заявлений решение об исключении недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ не принимается, и такое юридическое лицо может быть ликвидировано в установленном гражданским законодательством порядке.

Согласно п. 7 ст. 22 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" если в течение срока, предусмотренного п. 4 ст. 21.1 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" заявления не направлены, регистрирующий орган исключает недействующее юридическое лицо из ЕГРЮЛ путем внесения в реестр соответствующей записи.

Как усматривается из материалов дела решение от 13.12.2013 о предстоящем исключении недействующего юридического лица (ООО "Синтез") из ЕГРЮЛ принято Межрайонной ИФНС России N 46 по г. Москве на основании справок ИФНС России N 8 по г. Москве от 05.12.2013 NN 7897-О и 7897-С о непредставлении юридическим лицом в течение последних 12 месяцев документов отчетности и отсутствии в течение последних 12 месяцев движения денежных средств по банковским счетам (л.д. 38-39).

Таким образом, имелись одновременно все признаки недействующего юридического лица в соответствии с требованиями п. 1 ст. 21.1 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" и п. 5 Правил ведения Единого государственного реестра юридических лиц и предоставления содержащихся в нем сведений.

Решение о предстоящем исключении ООО "Синтез" из ЕГРЮЛ принято Межрайонной ИФНС России N 46 по г. Москве 13.12.2013, опубликовано в журнале "Вестник государственной регистрации" 18.12.2013. Публикация содержит все предусмотренные законом сведения. Запись об исключении ООО "Синтез" из ЕГРЮЛ внесена по истечении трех месяцев после публикации решения - 07.04.2014.

На момент внесения в ЕГРЮЛ записи об исключении названного юридического лица из ЕГРЮЛ заявления от кредиторов или иных лиц, чьи права и законные интересы затрагиваются исключением недействующего юридического лица из реестра, не поступили.

Что касается поддержанного судом довода заявителя о нарушении налоговым органом срока публикации решения о предстоящем исключении ООО "Синтез" из ЕГРЮЛ.

В соответствии с п. 3.1 Методических рекомендаций по организации работы регистрирующих (налоговых) органов по реализации положений Федерального закона от 02.07.2005 N 83-ФЗ, направленных письмом ФНС РФ от 09.08.2005 N ЧД-6-09/668@ (ред. от 24.09.2007) "О реализации регистрирующими (налоговыми) органами положений Федерального закона от 02.07.2005 N 83-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" и в статью 49 Гражданского кодекса Российской Федерации", для соблюдения трехдневною срока публикации решений регистрирующий (налоговый) орган не позднее 12 часов пятницы направляет сведения о решении о предстоящей ликвидации в редакцию журнала "Вестник государственной регистрации". Указанные сведения публикуются в номере журнала "Вестник государственной регистрации", выходящем в среду следующей недели.

Решение Межрайонной ИФНС России N 46 по г. Москве о предстоящем исключении ООО "Синтез" N 138061 принято 13.12.2013 - пятница и направлено в редакцию журнала "Вестник государственной регистрации". В соответствии с п. 3 ст. 21.1 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" данные сведения и течении трех дней были опубликованы в специальном органе печати - журнале "Вестник государственной регистрации", а именно 18.12.2013 - среда.

Кроме того, имеющееся, по мнению заявителя, нарушение названного срока не повлекло нарушения прав лиц, чьи права и законные интересы могли быть затронуты в связи с исключением из реестра недействующего юридического лица. Трехмесячный срок для направления данными лицами заявлений в регистрирующий орган, установленный п. 4 ст. 21.1 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" и исчисленный в настоящем случае с даты публикации решения о предстоящем исключении - 18.12.2013, налоговым органом соблюден.

В тоже время, заявитель в указанный срок заявление в порядке п. 4 ст. 21.1 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" в налоговый орган не направил.

Суд апелляционной инстанции учитывает и то обстоятельство, что срок, установленный п. 3 ст. 21.1 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" не является пресекательным, а нормы названного федерального закона не связывают с его не соблюдением возможность признания незаконной записи ЕГРЮЛ о прекращении деятельности юридического лица.

Таким образом, в настоящем случае отсутствуют доказательства нарушения налоговым органом порядка исключения юридического лица, прекратившего свою деятельность, из единого государственного реестра юридических лиц, приведшего к нарушению гарантированных Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" прав кредиторов или иных лиц.

Что касается доводов заявителя со ссылкой на решения арбитражного суда по делам N N А40-169520/13 и А40-169664/13 о взыскании с ООО "Синтез" неосновательно обогащения в пользу ООО "Альянс".

Указанные решения приняты после принятия налоговым органом не только решения о предстоящем исключении ООО "Синтез" из ЕГРЮЛ, но и внесения записи о прекращении деятельности названного общества.

Само по себе наличие задолженности у недействующего юридического лица не является в силу норм Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" основанием препятствующим принятию решения об исключении недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ.

Исследовав судебные акты по делам N N А40-169520/13 и А40-169664/13, суд апелляционной инстанции установил, что ООО "Синтез" не принимало участие ни в одном судебном заседании и не проявило процессуальную активность в иных формах (обращение с заявлениями, ходатайствами, отзывами и т.д.).

В указанной связи, наличие данных судебных дел и решений по ним не опровергает статус ООО "Синтез" как недействующего юридического лица.

Кроме того, суд принимает во внимание разъяснения п. 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.12.2006 N 67 "О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о банкротстве отсутствующих должников и прекращении недействующих юридических лиц" - при применении статьи 21.1 Закона о регистрации судам необходимо учитывать, что процедура исключения недействующего юридического лица из Единого государственного реестра юридических лиц является специальным основанием прекращения юридического лица, не связанным с его ликвидацией. Поэтому пункт 4 статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которому в случае недостаточности имущества юридического лица для удовлетворения требований кредиторов необходимо производство по делу о банкротстве, в данном случае применению не подлежит.

В этой связи исключение недействующего юридического лица из Единого государственного реестра юридических лиц по решению регистрирующего органа допускается и в тех случаях, когда указанное лицо имеет задолженность по налогам, сборам, пеням и санкциям перед бюджетами разных уровней. Решение вопроса о целесообразности обращения в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом при условии наличия достаточной вероятности погашения в деле о банкротстве задолженности по обязательным платежам относится к компетенции уполномоченных органов в делах о банкротстве.

Принятие арбитражным судом, после внесения записи об исключении недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ, решения о взыскании задолженности, само по себе не свидетельствует о незаконности внесении такой записи в реестр.

В настоящем случае, заявитель не представляет обоснование того, как удовлетворение заявленных требований может восстановить права общества, учитывая отсутствие сведений о наличии у ООО "Синтез" счетов и иного имущества.

При этом ООО "Альянс" сведения о наличии имущества названного лица не представило, существование такого имущества представитель общества в судебном заседании не подтвердил.

Кроме того, заявитель является коммерческой организацией, осуществляет предпринимательскую деятельность на свой риск и самостоятельно распоряжается своими правами, включая предоставленные п. 4 ст. 21.1 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что в данном случае отсутствуют основания, предусмотренные ст. 13 ГК РФ и ч. 1 ст. 198 АПК РФ, которые одновременно необходимы для признания ненормативного акта органа, осуществляющего публичные полномочия, недействительным, а решения или действия незаконными.

В соответствии с ч. 3 ст. 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Следовательно, основания для удовлетворения заявленных требований отсутствуют. Решение суда подлежит отмене на основании п. 3 ч. 1 ст. 270 АПК РФ.

Руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 27.03.2015 по делу N А40-199439/2014 отменить.

В удовлетворении требований ООО "Альянс" отказать.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Д.В. Каменецкий

Судьи

И.В. Бекетова В.А. Свиридов