Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 июля 2015 г. N 11АП-6208/15

г. Самара

20 июля 2015 г.

Дело N А55-4250/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 16 июля 2015 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 20 июля 2015 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Липкинд Е.Я.,

Судей Садило Г.М., Селиверстовой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания Посталовской К.С.,

с участием:

конкурсного управляющего Роговой Г.М. лично, паспорт,

от Департамента управления имуществом городского округа Самара - Кожевникова С.П., доверенность от 13.01.2015,

от ФНС России - Арутюнян А.Г., доверенность от 09.04.2015,

иные лица не явились, извещены,

рассмотрев в открытом судебном заседании 16 июля 2015 года в помещении суда в зале N 7 апелляционную жалобу Афанасьева А.Д. на определение Арбитражного суда Самарской области от 20 апреля 2015 года об обязании бывшего директора Муниципального предприятия г.о. Самара "Энергия" Афанасьева А.Д. передать внешнему управляющему по акту приема-передачи документы, касающиеся хозяйственной и финансово-экономической деятельности МП г.о. Самара "Энергия" по делу N А55-4250/2014 (судья Мальцев Н.А.) о несостоятельности (банкротстве) Муниципального предприятия городского округа Самара "Энергия", 443077, Самарская область, г. Самара, ул. Севастопольская, 23 "А", (ИНН 6312044445, ОГРН 1026300777821),

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Самарской области от 17.10.2014 в отношении Муниципального предприятия городского округа Самара "Энергия" (далее должник) введена процедура внешнего управления сроком на 18 месяцев, внешним управляющим утверждена Рогова Галина Михайловна.

02 декабря 2014 внешний управляющий Рогова Г. М. обратилась в Арбитражный суд Самарской области с ходатайством об истребовании от бывшего руководителя должника Афанасьева А.Д. документов и материальных ценностей МП "Энергия".

Определением Арбитражного суда Самарской области от 20 апреля 2015 заявление внешнего управляющего удовлетворено. Суд обязал бывшего директора МП "Энергия" Афанасьева Александра Дмитриевича передать внешнему управляющему по акту приема-передачи документы, касающиеся хозяйственной и финансово-экономической деятельности должника, а также запрашиваемую информацию, в том числе:

1. Свидетельства о государственной регистрации права на недвижимое имущество (12 объектов);

2. Документы, подтверждающие права на автотранспортные средства, паспорта транспортных средств, свидетельства о регистрации транспортных средств (25 единиц);

3. Документы, подтверждающие права на самоходные машины и прицепы к ним, паспорта самоходных машин, свидетельства о регистрации самоходных машин и прицепов к ним (13 единиц);

4. Договоры, соглашения, контракты, заключенные должником со всеми юридическими и физическими лицами за последние три года, в т.ч. связанные с приобретением и реализацией объектов движимого и недвижимого имущества, выдачей (получением) займов, получением кредитов, выдачей поручительств, кредитные

5. Документы, свидетельствующие о выполнении или невыполнении должником денежных обязательств перед контрагентами, бюджетом и внебюджетными фондами (неисполненные платежные требования, платежные поручения, требования об уплате налогов (сборов), решения о привлечении должника к налоговой ответственности, постановления о приостановлении операций по счетам должника, решения об обращении взыскания за счет имущества должника, материалы выездных и камеральных налоговых проверок за последние три года, претензии, исковые заявления о взыскании задолженности, акты сверки и т.п.);

6. Документы первичного бухгалтерского учета, бухгалтерской отчетности (квартальные и годовые) за последние три года (форма 1-5), представляемые в налоговую инспекцию, внебюджетные фонды и органы статистики, с соответствующими отметками о принятии, приказ об утверждении Положения и Положение об учетной политике, последние акты инвентаризации имущества и финансовых обязательств, последние инвентаризационные ведомости (описи), ежегодные аудиторские заключения за последние три года; кассовые книги и приходно-кассовые ордеры за период с 2011 по 2014 г.г.;

7. Документы по личному составу за весь период деятельности предприятия (приказы о приеме-увольнении работников, трудовые договоры, личные карточки формы Т-2, ведомости ежемесячных начислений заработной платы);

8. Расшифровку кредиторской и дебиторской задолженности с указанием адресов кредиторов и дебиторов, а также сроков и оснований возникновения задолженности;

9. Лицензии, сертификаты, сведения об основных направлениях деятельности (основных видах продукции, работ, услуг);

10. Сведения о внутренней структуре предприятия, сведения о наличии структурных подразделений;

11. Сведения о фактической численности работников предприятия, утвержденное штатное расписание и штатную расстановку работников, сведения о фонде оплаты труда (за последние три года);

12. Сведения об аффилированных лицах должника;

13. Сведения об основных поставщиках и потребителях работ, услуг;

14. Сведения о наличии имущества, в том числе акций, облигаций, ценных бумаг, расшифровка основных средств, товарно-материальных ценностей, отчеты об оценке рыночной стоимости имущества должника (при их наличии);

15. Сведения об обременении имущества обязательствами перед третьими лицами (аренда, залог и т.п.);

16. Сведения об обременении имущества обязательствами перед третьими лицами (аренда, залог и т.п.);

17. Сведения о выданных доверенностях с указанием лиц, которым соответствующие доверенности выдавались.

18. Материальные и иные ценности (имущество должника).

В апелляционной жалобе Афанасьев А.Д. просит определение суда от 20 апреля 2015 отменить, считая, что выводы суда противоречат обстоятельствам дела, так как не приняты во внимание доказательства о передаче всех имеющихся документов и Афанасьев А.Д. не является директором МП "Энергия" с 15.01.2014 (в апелляционной жалобе дата оспариваемого судебного акта ошибочно указана как 13.04.2015, что является датой судебного заседания и оглашения резолютивной части. В соответствии со ст. 176 АПК РФ датой судебного акта является дата изготовления его в полном объеме, т.е. 20.04.2015).

В судебном заседании 18.06.2015 заявитель - Афанасьев А.Д. доводы апелляционной жалобы полностью поддержал. Представил переписку по вопросу отсутствия документации и передаче документов на хранение. что приобщено к материалам дела в соответствии с ч. 1, 2 ст. 268 АПК РФ, так как об этих обстоятельствах указывалось в объяснениях, представленных в суд первой инстанции.

Внешний управляющий должника, представители Департамента управления имуществом г.о. Самара, ФНС России просят определение суда оставить без изменений.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.06.2015 судебное заседание отложено в целях составления трехстороннего акта о наличии имеющихся у должника документов.

В судебном заседании 16.07.2015 оглашено определение об замене в составе суда: в связи с нахождением судьи Александрова А.И. в очередном отпуске на судью Липкинд Е.Я. и введении в состав суда судьи Садило Г.М., в связи с чем рассмотрение дела производится сначала.

Департамент управления имуществом г.о. Самара в исполнении определения апелляционного суда представил трехсторонний акт о передаче документов хозяйственной и финансово-экономической деятельности МП "Энергия" от 08 июля 2015.

Арбитражный управляющий Рогова Г.М. представили письменные пояснения по вопросу истребования документов, в которых подтвердила о получении значительного пакета документов, в связи с чем, просит истребовать у бывшего руководителя МП "Энергия" часть документов: подтверждающих права на автотранспортные средства (25 единиц), на самоходные машины и прицепы к ним (13 единиц), расшифровку дебиторской задолженности, информацию о нахождении автотранспорта, сведения об имуществе МП "Энергия", не подлежащего регистрации.

В судебном заседании арбитражный (внешний) управляющий, представители Департамента управления имуществом г.о. Самара, ФНС России, ходатайство об истребовании документов поддерживают.

Лица, участвующие в деле, надлежаще извещены (направлением почтовых извещений и размещением информации о времени и месте судебного заседания на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с требованиями абз. 2 ч. 1 ст. 121 АПК РФ) в связи с чем суд вправе рассмотреть дело в отсутствии представителей сторон согласно ч. 3 ст. 156 АПК РФ.

Заслушав представителей сторон, рассмотрев материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами по делу, судебная коллегия Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда считает, что определение суда от 20 апреля 2015 года подлежит отмене в связи с неполным выяснением обстоятельств, имеющих существенное значение для дела (п. 1 ч.1 ст.270 АПК РФ).

Согласно абз.3 ч.1 ст. 94 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее Закон о банкротстве) с даты введения внешнего управления прекращаются полномочия органов управления должника и собственника имущества должника - унитарного предприятия, полномочия руководителя должника и иных органов управления должника переходят к внешнему управляющему, за исключением полномочий органов управления должника и собственника имущества должника - унитарного предприятия, предусмотренных пунктами 2 и 3 настоящей статьи. Органы управления должника, временный управляющий, административный управляющий в течение трех дней с даты утверждения внешнего управляющего обязаны обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей и штампов, материальных и иных ценностей внешнему управляющему.

Как следует из материалов дела, руководителем общества с 19.08.2013 по 13.01.2014 (до возбуждения производства по делу о банкротстве) являлся Афанасьев Александр Дмитриевич, в связи с чем, внешний управляющий Рогова Г.М. обратилась в Арбитражный суд Самарской области с ходатайством об истребовании от бывшего руководителя должника Афанасьева А.Д. документов и материальных ценностей МП "Энергия".

Судом первой инстанции ходатайство внешнего управляющего об истребовании документов удовлетворено полностью по обязанию представить вышеуказанные документы (18 позиций).

Суд апелляционной инстанции по результатам повторного рассмотрения дела в соответствии со ст. 71, 268 АПК РФ считает, что выводы суда первой инстанции, послужившие основанием для удовлетворения ходатайства, сделаны без учета существенных для дела обстоятельств, которые состоят в следующем:

В соответствии с абз. 3 п. 47 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 в случае отказа или уклонения указанных лиц от передачи перечисленных документов и ценностей арбитражному управляющему он вправе обратиться в суд, рассматривающий дело о банкротстве, с ходатайством об их истребовании по правилам ч. 4 и 6 - 12 ст. 66 АПК РФ (при этом для временного управляющего истребуются заверенные руководителем должника копии 10 документов, а для конкурсного управляющего - оригиналы документов и сами ценности).

В определении об их истребовании суд указывает, что они должны быть переданы арбитражному управляющему; в случае неисполнения соответствующего судебного акта суд вправе выдать исполнительный лист, а также наложить на нарушивших свои обязанности лиц штраф (ч. 9 ст. 66 АПК РФ). В случае необходимости суд вправе также истребовать их и у бывших руководителей должника, а также у других лиц, у которых имеются соответствующие документы.

В абз. 3 ч. 4 ст.66 АПК РФ также указано, что при удовлетворении ходатайства суд истребует соответствующее доказательство от лица, у которого оно находится.

Следовательно, при рассмотрении ходатайств суд обязан проверить наличие или возможность нахождения истребуемых документов у бывшего руководителя должника Афанасьева А.Д.

В данном случае из материалов дела следует и подтверждается представленными документами, что на момент принятия Афанасьева А.Д. на работу (19.08.2013), хозяйственная деятельность общества не осуществлялась с 15.06.2013, имущество и автотранспорт были изъяты в июне-июле 2013, директор (ранее исполнял обязанности директора Хозяинов Ю.В.), главный бухгалтер отсутствовали и передача документов Афанасьеву А.Д. не производилась.

Об этих обстоятельствах Афанасьев А.Д. неоднократно сообщал учредителю и собственнику имущества МП "Энергия" - Департаменту имуществом г.о. Самара и Департаменту ЖХК г.о. Самара, но никаких мер принято не было (письма Афанасьева А.Д. от 10.09.2013, от 28.10.2013, от 20.11.2013).

В связи с наличием доказательств того, что общество не осуществляло хозяйственную деятельность и Афанасьеву А.Д. не передавались документы общества, в связи с чем через пять месяцев Афанасьев А.Д. был уволен по собственному желанию, применение ответственности руководителя за состояние бухгалтерского учета по п.п. 1.3. ст. 17 ФЗ "О бухгалтерском учете", является формальным и не соответствующим обстоятельствам дела.

После увольнения Афанасьева А.Д. 15.01.2014, до 18.02.2014 продолжала работать главный бухгалтер Соколова С.Н., которая письменно обращалась в Департамент имущества г.о. Самара для передачи им документов по хозяйственной деятельности общества, печатей общества, ответ также получен не был.

В связи с чем, все имеющиеся документы общества - МП "Энергия" были сложены на хранение в опечатанных кабинетах общества и после возбуждения дела о банкротстве 01.08.2014 ключи были переданы арбитражному управляющему Роговой Г.М.

В соответствии с п. 4 ст. 20.3 Закона о банкротстве, при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Однако, в нарушение этой обязанности арбитражный управляющий Рогова Г.М., которая выполняла обязанности временного и, впоследствии, внешнего управляющего МП "Энергия", при наличии у нее ключей от кабинетов общества, не приняла мер по комиссионному принятию документов, хранящихся в кабинетах общества, но через пять месяцев обратилась в суд с ходатайством об истребовании у бывшего директора Афанасьева А.Д. документов о хозяйственной деятельности общества.

Суд первой инстанции указанные обстоятельства не проверил.

Тот факт, что Афанасьев А.Д. не мог передать финансовые и иные документы, которые находились на хранении в кабинетах общества, куда у него отсутствовал доступ (ключи находились в арбитражного управляющего) подтверждается тем, что в исполнении определения апелляционного суда от 18.06.2015 стороны: представитель Департамента управления имуществом г.о. Самара, Афанасьев А.Д., внешний управляющий Рогова Г.М. 08.07.2015 составили трехсторонний акт о наличии документов хозяйственной и финансовой деятельности общества, которые в количестве 309 позиций переданы внешнему управляющему.

Акт от 08.07.2015 представлен в суд апелляционной инстанции и указанные в нем обстоятельства, перечень документов, внешний управляющий не оспаривает.

Факт получения документов о деятельности общества внешний управляющий подтвердил, указав в своих пояснениях, что просит истребовать у бывшего руководителя должника Афанасьева А.Д. документы, касающиеся автотранспорта, самоходных машин.

В тоже время, в материалах дела имеются письма предыдущего руководителя (директора) Хозяинова Ю.В. (N 1200 от 09.07.2013), в которых он просит Департамент управления имуществом г.о. Самара в связи с отсутствием необходимости изъять из хозяйственного ведения МП "Энергия" все движимое и недвижимое имущество.

Также имеются письма (решения) Департамента о ликвидации МП "Энергия" и закрепления муниципального имущества за подведомственными муниципальными предприятиями для осуществления ими хозяйственной деятельности (от 08.08.2013 N 15-07-18/37667, 31.10.2013 N 27-07/7047.

В письме от 01.10.2013 Афанасьев А.Д. сообщал в Департамент, что в связи с изъятием из хозяйственного ведения нежилых помещений ( приказы N 2579 от 17.07.2013, N 2679 от 22.07.2013) просит решить вопрос по их охране, так как в МП "Энергия" отсутствует возможность финансирования сторожей,

В связи с этим и, учитывая, что в материалах дела имеется список автотранспортных средств, закрепленных на праве хозяйственного ведения за МП "Энергия" арбитражный управляющий, действуя с должной степени добросовестности и разумности, обязан принять меры для выяснения с учредителем и собственником - Департаментом управления имуществом г.о. Самара о судьбе данного имущества, так как в соответствии со ст. 294, 295 Гражданского кодекса РФ собственник имущества, находящегося в хозяйственном ведении, в соответствии с законом решает вопросы создания предприятия, определения предмета и целей его деятельности, его реорганизации и ликвидации, назначает директора (руководителя) предприятия, осуществляет контроль за использованием по назначению и сохранностью принадлежащего предприятию имущества.

В отношении требования в ходатайстве внешнего управляющего об истребовании у бывшего руководителя расшифровки дебиторской задолженности, судебная коллегия отмечает, что отсутствуют доказательства того, что подобный документ имелся в бухгалтерской отчетности общества.

Кроме того, из трехстороннего акта передачи документов от 08.07.2015 видно, что переданы документы по кассе должника, отчеты, акты сверки МП "Энергия" с покупателями и заказчиками, судебные споры за 2011-2013, которые при наличии надлежащей аудиторской проверки (п. 2 ст. 70 Закона о банкротстве) могут иметь информацию по дебиторской задолженности МП "Энергия". Доказательств проведения такой проверки арбитражным управляющим не представлено.

В силу положений ст.269, 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, определение суда первой инстанции подлежит отмене, как принятое с нарушением норм материального права, с принятием нового судебного акта.

С учетом изложенного, определение суда от 20 апреля 2015 подлежит отмене с принятием нового судебного акта об отказе в удовлетворении ходатайства внешнего управляющего об истребовании документов и имущества у бывшего руководителя должника Афанасьева А.Д.

Руководствуясь ст.ст. 269-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Самарской области от 20 апреля 2015 года об обязании бывшего директора Муниципального предприятия г.о. Самара "Энергия" Афанасьева А.Д. передать внешнему управляющему по акту приема-передачи документы, касающиеся хозяйственной и финансово-экономической деятельности МП г.о. Самара "Энергия" по делу N А55-4250/2014 отменить.

Принять новый судебный акт.

В удовлетворении заявления внешнего управляющего МП г.о. Самара "Энергия" Роговой Г.М. об истребовании документов отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и не подлежит обжалованию в кассационном порядке.

Председательствующий

Е.Я. Липкинд

Судьи

Г.М. Садило Н.А. Селиверстова