Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25 июля 2015 г. N 15АП-11144/15

город Ростов-на-Дону

25 июля 2015 г.

дело N А32-12238/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 21 июля 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 25 июля 2015 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ильиной М.В.,

судей Тимченко О.Х., Фахретдинова Т.Р.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Бондаренко Е.Н.,

при участии:

от ответчика - Мельниковой О.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества энергетики и электрификации Кубани

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 07.05.2015 по делу N А32-12238/2014, принятое в составе судьи Орловой А.В.,

по иску открытого акционерного общества энергетики и электрификации Кубани (ИНН 2309001660, ОГРН1022301427268),

к садоводческому некоммерческому товариществу "Горизонт" (ИНН 2311042222, ОГРН 1032306433224),

при участии третьего лица: открытого акционерного общества "Кубаньэнергосбыт" о взыскании задолженности

УСТАНОВИЛ:

открытого акционерного общества энергетики и электрификации Кубани (далее ОАО "Кубаньэнерго") обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к садоводческому некоммерческому товариществу "Горизонт" (далее СНТ "Горизонт") о взыскании 6651072,72 руб. (с учетом принятых в соответствии со ст.49 АПК РФ уточнений исковых требований).

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 07.05.2015 в удовлетворении исковых требований отказано.

ОАО "Кубаньэнерго" обратилось с апелляционной жалобой, просило решение Арбитражного суда Краснодарского края от 07.05.2015 отменить, принять новый судебный акт по делу. В обоснование жалобы истец указал, что у СНТ "Горизонт" был заключен договор энергоснабжения с ОАО "Кубаньэнергосбыт", который впоследствии был расторгнут (08.11.2013) по заявлению СНТ. После расторжения договора энергоснабжения, у СНТ "Горизонт" возникло бездоговорное потребление электрической энергии, о чем впоследствии был составлен акт о бездоговорном потреблении электрической энергии. Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд сослался на нарушение требований, установленных Правилами 442 Постановления Правительства РФ, а именно, составление акта в отсутствие представителя СНТ. При этом данные выводы были сделаны только на основании показаний председателя СНТ. Выводы суда сделаны без уточнения доказательств, имеющих важное значение для дела: не были опрошены свидетели, присутствовавшие при составлении акта, сотрудники, составлявшие акт и видевшие непосредственно подключение объектов общего пользования (бездоговорное) и зафиксировавших это на фотокамеру.

СНТ "Горизонт" в возражениях на апелляционную жалобу указало, что не имеет точек потребления электроэнергии, собственником электросетевого хозяйства не является, что было установлено при рассмотрении дела N А32-12238/2014. Потребителями электроэнергии на территории товарищества являются физические лица, имеющие прямые индивидуальные договоры энергоснабжения с гарантирующим поставщиком - ОАО "Кубаньэнергосбыт". Их энергопринимающие устройства присоединены к сетям ОАО "Кубаньэнерго" на законных основаниях. СНТ "Горизонт" приобретало электроэнергию до 2012 года в рамках договора N 1160226 от 15.07.2009 для нужд своих членов. Данный договор расторгнут 08.11.2013 по согласованию сторон. Истец своевременно получил от гарантирующего поставщика уведомление N 11.11/5751 от 24.10.2013 об исключении точки поставки электроэнергии на ТП, расположенной на территории СНТ "Горизонт" и опосредованном присоединении на законных основаниях 195 абонентов - физических лиц. Акт N 0003055 от 17.12.2013 составлен с нарушениями п.193 "Основных положений функционирования розничных рынков электроэнергии", утв.Постановлением Правительства РФ N 442 от 24.05.2012, в отсутствие представителя лица, осуществляющего бездоговорное потребление, без указания способа и места осуществления бездоговорного потребления, даты предыдущей проверки, не описаны приборы учета. Факт потребления электроэнергии садоводческим товариществом истцом не доказан.

ОАО "Кубаньэнергосбыт" в отзыве пояснило порядок и причины расторжения договора энергоснабжения с СНТ "Горизонт" и подтвердило заключение договоров с гражданами и уведомление истца об исключении из договора точки поставки СНТ "Горизонт" с 08.11.2013.

В судебном заседании представитель СНТ "Горизонт" апелляционную жалобу не признал, просил оставить решение суда первой инстанции без изменения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзывов, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

На основании акта о бездоговорном потреблении электрической энергии от 17.12.2013 N 0003055 истцом предъявлена к взысканию задолженность стоимость бездоговорного потребления на сумму 7 002 322 руб. 25 коп. за 1647993 кВтч.

С учётом даты выявления фактов и составления актов о бездоговорном потреблении электроэнергии, к спорному периоду подлежат применению Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии (далее -Правила N 442), утвержденные Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442.

Пунктом 150 указанных Правил N 442 установлено, что сетевая организация в целях выявления собственников энергопринимающих устройств (объектов по производству электроэнергии (мощности), объектов электросетевого хозяйства), не выполнивших в установленный срок обязанность по их оснащению приборами учета, вправе без взимания платы проводить проверки наличия или отсутствия приборов учета, а также запрашивать и получать у гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации) информацию о наличии или отсутствии приборов учета в отношении энергопринимающих устройств, непосредственно или опосредованно присоединенных к ее объектам электросетевого хозяйства, снабжение электрической энергией которых осуществляет такой гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация).

Бездоговорным потреблением электроэнергии признается самовольное подключение энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) потребление электроэнергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора, обеспечивающего продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, кроме случаев потребления электроэнергии в отсутствие такого договора в 4 течение 2 месяцев с даты, установленной для принятия гарантирующим поставщиком на обслуживание потребителей (ст. 2 Правил N 442).

В соответствии с п. 193 Правил N 442 в акте о неучтенном потреблении электроэнергии должны содержаться данные:

- о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электроэнергии;

* о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электроэнергии;

* о приборах учета на момент составления акта;

* о дате предыдущей проверки приборов учета

- в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электроэнергии,

* в случае выявления бездоговорного потребления;

* объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электроэнергии, относительно выявленного факта;

* замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электроэнергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электроэнергии. Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электроэнергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электроэнергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электроэнергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

В соответствии с п. 84 Правил N 442 стоимость электроэнергии (мощности) в объеме выявленного бездоговорного потребления электроэнергии (далее - стоимость объема бездоговорного потребления) рассчитывается сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства лица, осуществлявшего бездоговорное потребление электроэнергии, и взыскивается такой сетевой организацией с указанного лица на основании акта о неучтенном потреблении электроэнергии, составленного в соответствии с разделом X названного документа.

Расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электроэнергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 названного документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электроэнергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электроэнергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электроэнергии.

Расчет объема безучетного потребления электроэнергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электроэнергии в срок, установленный п. 192 настоящего документа (п. 194 Правил N 442).

Объем бездоговорного потребления электроэнергии определяется расчетным способом, предусмотренным п. 2 приложения N 3 к настоящему документу, за период времени, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электроэнергии, но не более чем за 3 года.

При этом период времени, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электроэнергии в виде самовольного подключения энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства, определяется с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где позже был выявлен факт бездоговорного потребления электроэнергии, до даты выявления факта бездоговорного потребления и составления акта о неучтенном потреблении электроэнергии.

В нарушение требований, установленных Правилами N 442, акт о бездоговорном потреблении электроэнергии 17.12.2013 N 0003055 составлен истцом в отсутствие ответчика (потребителя), доказательств его извещения о составлении акта не представлено, истцом в акте о бездоговорном потреблении электроэнергии 17.12.2013 N 0003055 не зафиксирован как отказ ответчика от присутствия при составлении акта, так и его отказ от подписания актов с указанием причин соответствующих отказов.

Кроме того, доказательства наличия у ответчика энергопринимающих устройств по месту проведенной истцом проверки не представлены.

Наличие в актах подписей незаинтересованных лиц само по себе не может быть принято в качестве подтверждения отказа ответчика от участия в поверке и подписания актов.

Между тем, составление акта без уведомления и в отсутствие ответчика, который в силу п. 193 Правил N 442 должен присутствовать при его составлении, лишает его права участвовать в составлении акта, проверять достоверность отражаемых в нем сведений, давать объяснения, делать замечания к акту, представлять соответствующие возражения в целях защиты своих прав и законных интересов.

Кроме того, не опровергнуты доводы ответчика, основанные на данных гарантирующего поставщика, о том, что потребителями электрической энергии в точке поставки ТП 984п по адресу: г.Краснодар, Прикубанский округ, ст.Елизаветинская, дачный массив, являются физические лица на основании заключенных с ОАО "Кубаньэнергосбыт" договоров.

Поскольку истцом не были соблюдены установленные требования к оформлению акта о бездоговорном потреблении электроэнергии 17.12.2013 N 0003055, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что представленный в материалы дела акт о неучтенном потреблении электроэнергии не является надлежащим доказательством факта бездоговорного потребления электроэнергии.

В связи с тем, что истцом не представлено доказательств, подтверждающих бездоговорное потребление ответчиком электроэнергии в заявленный период, основания для удовлетворения исковых требований отсутствуют.

Ходатайство о вызове и опросе свидетелей истцом не заявлялось, доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не опровергают установленных судом первой инстанции обстоятельств и не являются основанием для отмены судебного акта.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению решения, апелляционной инстанцией не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 07.05.2015 по делу N А32-12238/2014 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Взыскать с открытого акционерного общества энергетики и электрификации Кубани (ИНН 2309001660, ОГРН1022301427268) в доход федерального бюджета 3000 рублей государственной пошлины.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

Председательствующий

М.В. Ильина

Судьи

О.Х. Тимченко Т.Р. Фахретдинов