Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 4 августа 2015 г. N 18АП-8225/15

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Уральского округа от 27 октября 2015 г. N Ф09-7272/15 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Челябинск

04 августа 2015 г.

Дело N А47-11840/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 31 июля 2015 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 04 августа 2015 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Скобелкина А.П.,

судей Бабкиной С.А., Столяренко Г.М.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Есиповой А.А., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Сбербанк России" на определение Арбитражного суда Оренбургской области от 04.06.2015 по делу N А47-11840/2013 (судья Ананьева Н.А.).

В судебном заседании принял участие представитель конкурсного управляющего закрытого акционерного общества "Орский мясокомбинат" Кузьминова Александра Владимировича - Епанешников А.С. (паспорт, доверенность от 20.05.2015).

Определением Арбитражного суда Оренбургской области от 19.05.2014 в отношении закрытого акционерного общества "Орский мясокомбинат" (далее - ЗАО "Орский мясокомбинат") введено наблюдение, временным управляющим утвержден Кузьминов Александр Владимирович (далее - Кузьминов А.В.), член Некоммерческого партнерства "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Альянс" (далее - НП "СРОАУ "Альянс").

Решением Арбитражного суда Оренбургской области от 24.11.2014 (резолютивная часть от 18.11.2014) ЗАО "Орский мясокомбинат" признано банкротом с открытием конкурсного производства сроком на шесть месяцев.

Исполнение обязанностей конкурсного управляющего возложено на временного управляющего Кузьминова А.В.

Определением Арбитражного суда Оренбургской области от 04.06.2015 утвержден конкурсным управляющим ЗАО "Орский мясокомбинат" Кузьминов А.В.

Открытое акционерное общество "Сбербанк России" Оренбургское отделение N 8623 (далее - ОАО "Сбербанк России") не согласилось с вынесенным судебным актом и обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило определение суда от 04.06.2015 отменить и принять по делу новый судебный акт (т.8, л.д.56-57).

В обоснование доводов апелляционной жалобы ОАО "Сбербанк России" ссылается на неправильное применение судом норм материального права, судом сделаны выводы несоответствующие фактическим обстоятельствам дела.

Податель апелляционной жалобы полагает, что проведенное 28.05.2015 собрание кредиторов не может иметь статус повторного собрания кредиторов, поскольку собрание от 23.04.2015 не состоялось.

Исполняющим обязанности конкурсного управляющего осуществлен неверный подсчет голосов, что привело к принятию собранием кредиторов недействительных решений, в том числе по вопросу выбора СРО из числа членов которой должна быть утверждена кандидатура конкурсного управляющего.

В судебном заседании в соответствии со статьей 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к материалам дела приобщен отзыв конкурсного управляющего Кузьминова А.В.

Представитель конкурсного управляющего Кузьминова А.В. с доводами жалобы не согласился по основаниям, изложенным в отзыве.

Иные лица о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы уведомлены, в том числе посредством размещения информации на официальном сайте суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", в судебное заседание не явились, представителей не направили, отзывы не представили.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие иных лиц, их представителей.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как установлено судом и следует из материалов дела, определением арбитражного суда от 04.09.2014 ходатайство государственной корпорации "Банк развития и внешнеэкономической деятельности" удовлетворено. Суд обязал временного управляющего ЗАО "Орский мясокомбинат" Кузьминова А.В. отложить проведение первого собрания кредиторов до рассмотрения кредиторского требования Государственной корпорации "Банк развития и внешнеэкономической деятельности".

В связи с принятым определением суда от 04.09.2014, в ходе процедуры наблюдения первое собрание кредиторов не проводилось.

Решением Арбитражного суда Оренбургской области от 24.11.2014 ЗАО "Орский мясокомбинат" было признано несостоятельным (банкротом) с открытием конкурсного производства в соответствии с пунктами 1, 2 статьи 75 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) на основании анализа финансового состояния должника и отчета временного управляющего при отсутствии принятого первым собранием кредиторов решения о применении одной из процедур, применяемых в деле о банкротстве, и невозможности отложить рассмотрение дела в пределах срока, установленного статьей 51 указанного Федерального закона.

Исполнение обязанностей конкурсного управляющего было возложено на временного управляющего Кузьминова А.В. на основании пункта 3 статьи 75 Закона о банкротстве, судебное заседание по утверждению конкурсного управляющего было отложено на 17.12.2014, суд обязал исполняющего обязанности конкурсного управляющего провести собрание кредиторов по рассмотрению вопроса о выборе саморегулируемой организации арбитражных управляющих, из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий должника и о требованиях к кандидатуре такого управляющего.

На 15.12.2014 было назначено проведение собрания кредиторов должника с повесткой дня: отчет и.о. конкурсного управляющего за отчетный период (без голосования); принятие решения об образовании комитета кредиторов, об определении его количественного состава и полномочий комитета кредиторов, об избрании членов комитета кредиторов, принятие решения о досрочном прекращении полномочий комитета кредиторов и об избрании нового состава комитета кредиторов; принятие решений об утверждении дополнительных требований к кандидатуре арбитражного управляющего; принятие решения о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий; утверждение ежемесячного вознаграждения арбитражного управляющего; принятие решения о выборе реестродержателя из числа аккредитованных саморегулируемой организацией арбитражных управляющих реестродержателей; избрание представителя собрания кредиторов; принятие решения об обеспечении сохранности имущества и бесперебойной работы котельной.

Согласно протоколу от 15.12.2014 собрание кредиторов было признано несостоявшимся в связи с отсутствием кворума.

На собрании кредиторов 13.01.2015 было принято решение об отложении собрания кредиторов ЗАО "Орский мясокомбинат".

06.02.2015 собрание кредиторов по вопросам повестки дня, согласно протоколу, проводилось повторно.

На собрании принято решение, в том числе: определить в качестве саморегулируемой организации НП "СРОАУ "Альянс".

Определением Арбитражного суда Оренбургской области от 23.03.2015 решения собрания кредиторов ЗАО "Орский мясокомбинат" от 06.02.2015 по второму и четвертому вопросам повестки дня: не избирать комитет кредиторов, определить в качестве саморегулируемой организации НП "СРОАУ "Альянс" признаны недействительными.

Согласно сообщению о результатах проведения собрания кредиторов, опубликованному в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве, 23.04.2015 собрание кредиторов ЗАО "Орский мясокомбинат" не состоялось, в связи с отсутствием исполняющего обязанности конкурсного управляющего по причине заболевания.

28.05.2015 для участия в собрании зарегистрировались 23 кредитора с правом голоса по вопросам повестки собрания, сумма голосов которых составляет 882 413 634,04 руб. или 94,61% голосов всех кредиторов, имеющих право голоса на собрании кредиторов.

Собрание кредиторов по вопросам повестки дня, согласно протоколу от 28.05.2015, проводилось повторно.

По второму-третьему вопросам были приняты следующие решения:

- не избирать комитет кредиторов,

- определить в качестве саморегулируемой организации НП "СРОАУ "Альянс",

По вопросу об определении саморегулируемой организации НП "СРОАУ "Альянс" проголосовало 40,89% голосов от присутствующих на собрании; об определении СРО НП МСРО "Содействие" - 39,78% голосов; об определении НП "МСОПАУ" - 18,99%.

Суд первой инстанции, полагая, что собрание кредиторов 28.05.2015 проводится повторно и для принятия решения необходимо простое большинство голосов, утвердил кандидатуру Кузьминова А.В., которая была представлена НП "СРОАУ "Альянс".

Проверив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции полагает судебный акт подлежащим отмене на основании пункта 3 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 32 Закона о банкротстве, частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными настоящим Федеральным законом.

Согласно пункту 1 статьи 127 Закона о банкротстве арбитражный суд утверждает конкурсного управляющего в порядке, предусмотренном статьей 45 Закона о банкротстве.

Статьей 45 Закона о банкротстве установлен порядок утверждения арбитражного управляющего, в соответствии с которым арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего по результатам рассмотрения представленной саморегулируемой организацией арбитражных управляющих информации о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего требованиям, предусмотренным ст. 20 и 20.2 Закона.

Компетенция собрания кредиторов установлена пунктом 2 статьи 12 Закона о банкротстве. Согласно данной норме собрание кредиторов правомочно решать вопросы о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий.

В соответствии с пунктом 4 статьи 12 Закона о банкротстве собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов. Повторно созванное собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем тридцатью процентами голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов, при условии, что о времени и месте проведения собрания кредиторов конкурсные кредиторы и уполномоченные органы были надлежащим образом уведомлены.

В силу пункта 2 статьи 15 Закона о банкротстве большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов, собранием кредиторов принимаются решения о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего, об обращении в арбитражный суд с ходатайством об отстранении арбитражного управляющего.

В пункте 7 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 60 "О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" указано следующее. В связи с тем, что пункт 3 статьи 15 Закона, регулировавший специальный порядок проведения повторного собрания кредиторов по вопросам, предусмотренным пунктом 2 статьи 15 Закона, утратил силу, судам следует принимать во внимание, что решения по указанным вопросам на проводимом на основании пункта 4 статьи 12 Закона повторном собрании кредиторов принимаются большинством голосов от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании кредиторов.

В протоколе собрания кредиторов от 28.05.2015 исполняющий обязанности конкурсного управляющего отразил, что собрание кредиторов по вопросам повестки дня проводится повторно. В связи с чем, исполняющий обязанности конкурсного управляющего Кузьминов А.В. посчитал, что для принятия решения о выборе саморегулируемой организации достаточно большинства голосов от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании кредиторов.

Арбитражный суд апелляционной инстанции полагает, что исполняющим обязанности конкурсного управляющего допущены нарушения пункта 4 статьи 12, пункта 2 статьи 15 Закона о банкротстве. Вывод суда о том, что собрание кредиторов от 28.05.2015 являлось повторным, основаны на неверном толковании закона.

В силу вышеуказанных положений закона (пункт 4 статьи 12 Закона о банкротстве) повторное собрание кредиторов должника проводится в том случае, когда собрание кредиторов должника не было проведено по причине отсутствия необходимого числа голосов для принятия решений по включенным в повестку дня вопросам.

В данном случае решение собрания кредиторов ЗАО "Орский мясокомбинат" от 06.02.2015 о выборе саморегулируемой организации, из членов которой арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего, признано арбитражным судом недействительным. 23.04.2015 собрание кредиторов ЗАО "Орский мясокомбинат" не состоялось, в связи с отсутствием исполняющего обязанности конкурсного управляющего по причине заболевания.

С учетом изложенного, судебная коллегия приходит к выводу, что собрание кредиторов ЗАО "Орский мясокомбинат" проведенное 28.05.2015 не являлось повторным, а следовательно решение по вопросу о выборе саморегулируемой организации, из членов которой арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего должно приниматься большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов.

В силу пункта 1 статьи 181.3 Гражданского кодекса Российской Федерации решение собрания недействительно по основаниям, установленным настоящим Кодексом или иными законами, в силу признания его таковым судом (оспоримое решение) или независимо от такого признания (ничтожное решение). Недействительное решение собрания оспоримо, если из закона не следует, что решение ничтожно.

Если иное не предусмотрено законом, решение собрания ничтожно в случае, если оно принято при отсутствии необходимого кворума (пункт 2 статьи 181.5 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В рассматриваемом случае решение по вопросу о выборе саморегулируемой организации, из членов которой арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего, приняты большинством голосов (40,89%) от присутствующих на собрании кредиторов, то есть в отсутствие необходимого для принятия решения кворума, что влечет его ничтожность в силу пункта 2 статьи 181.5 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Поскольку судом установлено принятие собранием кредиторов решения в отсутствие необходимого кворума, у суда первой инстанции отсутствовали основания для утверждения конкурсным управляющим ЗАО "Орский мясокомбинат" Кузьминова А.В., являющегося членом НП "СОАУ "Альянс". Апелляционная жалоба ОАО "Сбербанк России" является обоснованной.

На довод конкурсного управляющего о том, что получить больше 50% голосов от реестровых кредиторов на собрании кредиторов невозможно, поскольку в данном деле голоса конкурсных кредиторов разделились на три лагеря (40%, 40%, 19% голосов), суд апелляционной инстанции отмечает следующее.

В силу пункта 9 статьи 45 Закона о банкротстве в случае, если кандидатура арбитражного управляющего не представлена в течение трех месяцев с даты, когда арбитражный управляющий в соответствии с настоящим Федеральным законом должен быть утвержден, арбитражный суд прекращает производство по делу.

Поскольку выводы суда первой инстанции о правомочности принятого собранием решения по вопросу о выборе саморегулируемой организации, из членов которой арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, обжалуемое определение подлежит отмене на основании пункта 3 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с подпунктом 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации по настоящей апелляционной жалобе уплата государственной пошлины не предусмотрена.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.

Руководствуясь статьями 268, 269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Оренбургской области от 04.06.2015 по делу N А47-11840/2013 отменить, апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Сбербанк России" - удовлетворить.

Вопрос об утверждении конкурсного управляющего закрытого акционерного общества "Орский мясокомбинат" направить на рассмотрение в Арбитражный суд Оренбургской области.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение одного месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через Арбитражный суд Оренбургской области.

Председательствующий судья

А.П. Скобелкин

Судьи

С.А. Бабкина Г.М. Столяренко