Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 20 августа 2015 г. N 10АП-7673/15

г. Москва

20 августа 2015 г.

Дело N А41-41/15

Резолютивная часть постановления объявлена 17 августа 2015 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 20 августа 2015 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Миришова Э.С.,

судей: Мизяк В.П., Закутской С.А.

при ведении протокола судебного заседания Красеньковой Т.Ю.,

рассматривает в судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО "Жуковская-Электросеть" на решение Арбитражного суда Московской области от 18 мая 2015 года по делу N А41-41/15

В судебном заседании участвуют представители:

от ЗАО "Жуковская-Электросеть": Хвощенко А.В. представитель по доверенности N 598 от 13.03.2015 г., паспорт; Насоненко А.С. представитель по доверенности N 622 от 09.07.2015 г. паспорт;

от ОАО "Мосэнергосбыт": Сапончик Т.М. представитель по доверенности N 91-09-29 от 07.07.2015 г., паспорт;

от ОАО "МОЭСК": представитель не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

ОАО "Мосэнергосбыт" (далее - Истец) обратилось с исковым заявлением к ЗАО "Жуковская-Электросеть" (далее - Ответчик) о взыскании стоимости фактических потерь за период с 01 октября 2014 года по 31 октября 2014 года в размере 995 764,30 рублей и процентов за пользование чужими денежными средствами в порядке ст. 395 Гражданского Кодекса РФ в размере 19881,58 рублей, рассчитанные за период с 19.11.2014 года по 31.12.2014 года и с 01.01.2015 года по момент фактического исполнения обязательства по ставке рефинансирования 8.25% годовых. К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, было привлечено ОАО "МОЭСК"

Решением Арбитражного суда Московской области от 18 мая 2015 года по делу N А41-41/15 исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с указанным судебным актом, ЗАО "Жуковская-Электросеть" обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой на решение Арбитражного суда Московской области от 18 мая 2015 года по делу N А41-41/15 в которой просило решение суда первой инстанции отменить и по делу принять новый судебный акт.

Законность и обоснованность решения Арбитражного суда Московской области проверены Десятым арбитражным апелляционным судом в соответствии со статьями 258, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Дело рассматривается в соответствии с нормами ст. 153 АПК РФ или ст. 121-123, 153, 156 АПК РФ в отсутствие ОАО "МОЭСК" надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного заседания, в том числе публично путем размещения информации на официальном сайте суда www.10aas.arbitr.ru.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена на сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (http://10aas.arbitr.ru/) в соответствии с положением части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27 июля 2010 года N 228-ФЗ, вступившего в силу 01 ноября 2010 года).э

Представитель ЗАО "Жуковская-Электросеть" поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда первой инстанции отменить.

Представитель ОАО "Мосэнергосбыт" возражал относительно доводов апелляционной жалобы, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, представил отзыв на апелляционную жалобу.

Заслушав мнение лиц, участвующих в деле, исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела письменные доказательства, изучив доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что не имеется оснований, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для изменения или отмены обжалуемого судебного акта.

27 января 2006 года между ОАО "Мосэнергосбыт" (заказчиком) и ЗАО "Жуковская- Электросеть" (исполнителем) был заключен договор оказания услуг на передачу электрической энергии N 441/17-765 (далее - Договор), предметом которого является: возмездное оказание услуг исполнителем заказчику путем осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через сеть исполнителя в пределах разрешенной мощности потребителей, и оплата заказчиком услуг в порядке, установленном договором; продажа заказчиком и покупка исполнителем электрической энергии с целью компенсации фактических потерь электрической энергии в сети исполнителя в порядке, установленном договором.

В тот же день было заключено дополнительное соглашение к договору оказания услуг по передаче электроэнергии N 441/17-765 от 27 января 2006 года с участием ОАО "Мосэнергосбыт", ЗАО "Жуковская-Электросеть" и ОАО "МОЭСК".

В соответствии со ст.539 ГК РФ, по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами.

В силу пунктов 4 и 128 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 4 мая 2012 г. N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" (далее - Правила 442) Сетевые организации приобретают электрическую энергию (мощность) на розничных рынках для собственных (хозяйственных) нужд и в целях компенсации потерь электрической энергии в принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании объектах электросетевого хозяйства. В этом случае сетевые организации выступают как потребители

Согласно статье 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства.

Из статьи 310 ГК РФ следует, что односторонний отказ от исполнения обязательства, в данном случае от обязательства по внесению оплаты за потребленную тепловую энергию, недопустим. Порядок определения потерь в электрических сетях и оплаты этих потерь определен положениями раздела VI Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27 декабря 2004 года N 861 (далее - ПНД). Согласно пункту 50 ПНД размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

В соответствии с пунктом 51 ПНД сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке. Обязанность ЗАО "Жуковская-Электросеть" оплачивать фактические потери электрической энергии предусмотрена заключенным между сторонами договором - пункт 2.1. Договора. В соответствии с пунктом 3.6. Договора, величина фактических потерь электрической энергии в сетях исполнителя определяется при составлении фактического баланса электрической энергии в сети исполнителя (Приложение N 5). Пунктом 5.1.23 Договора установлено, что ежемесячно, на основании Актов снятия показаний приборов учёта в Точках приема электрической энергии в сеть/из сети Исполнителя, Показаний приборов учёта, установленных в Точках поставки Потребителей заказчика и расчётных методов по согласованным Сторонами методикам, в порядке установленным приложениям N 5 к Договору, Исполнитель составляет фактически баланс электрической энергии. В силу раздела 4 Приложения N 5 к Договору, учет поставленной Потребителям электрической энергии осуществляется по показаниям приборов учета, установленных в сетях Потребителей.

Пунктами 4.2, 4.3, 4.4 Приложения N 5 к Договору определены порядок формирования полезного отпуска, и порядок предоставления данных о полезном отпуске ОАО "Мосэнергосбыт" в адрес Ответчика. Пунктом 4.4 Приложения N 5 установлено, что энергосбытовая компания представляет электросетевой компании данные о количестве потребленной электрической энергии Потребителями, присоединенных к электрической сети Исполнителя. В силу п. 162 Правил 442 объемы потребления электрической энергии формируются гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) на дату составления реестра в порядке, предусмотренном Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, или на основании данных, полученных от исполнителя коммунальных услуг в лице управляющей организации, товарищества собственников жилья, жилищного кооператива и иного специализированного потребительского кооператива.

Пунктом 185 Правил 442 установлено, что на основании определенных в соответствии с настоящим разделом объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) сетевые организации определяют объем электрической энергии, полученной в принадлежащие им объекты электросетевого хозяйства, объем электрической энергии, отпущенной из принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства смежным субъектам (сетевым организациям, производителям электрической энергии (мощности)) на розничных рынках, потребителям, присоединенным к принадлежащим им объектам электросетевого хозяйства), и определяют фактические потери электрической энергии, возникшие за расчетный период в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации.

Пунктом 186 Правил 442 установлено, что в целях осуществления действий, указанных в пункте 185 настоящего документа, каждая сетевая организация составляет баланс электрической энергии, представляющий собой систему показателей, характеризующую за расчетный период сумму объемов электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к объектам электросетевого хозяйства данной сетевой организации, и фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих такой сетевой организации объектах электросетевого хозяйства, равную объему электрической энергии, принятой в объекты электросетевого хозяйства данной сетевой организации, уменьшенному на объем электрической энергии, отпущенной из объектов электросетевого хозяйства такой сетевой организации в объекты электросетевого хозяйства смежных сетевых организаций.

Пунктом 187 Правил 442 установлено, что баланс электрической энергии составляется ежемесячно, до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, и является основанием для определения фактических потерь электрической энергии, подлежащих покупке сетевой организацией в соответствии с настоящим документом. Истец предоставил Ответчику сведения по полезному отпуску, сведения по показаниям приборов учёта, на основании указанных данных, должны были составлены балансы электрической энергии. При формировании балансов электрической энергии ответчик использовал данные приборов учёта, установку которых осуществил самостоятельно.

В соответствии с п. 158 Правил 442, расчетные и контрольные приборы учета указываются в договоре энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), оказания услуг по передаче электрической энергии. Приборы учета, используемые Ответчиком для определения объема потребленной электроэнергии (полезный отпуск) в договор оказания услуг по передаче электрической энергии не внесены. В обоснование своих доводов Ответчик ссылается на то, что следует учитывать показания приборов учета, допущенных в эксплуатацию совместно с Истцом.

Пунктом 2 статьи 13 Федерального закона от 23.11.2009 N 261-ФЗ "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" установлено: установленные в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации приборы учета используемых энергетических ресурсов должны быть введены в эксплуатацию не позднее месяца, следующего за датой их установки, и их применение должно начаться при осуществлении расчетов за энергетические ресурсы не позднее первого числа месяца, следующего за месяцем ввода этих приборов учета в эксплуатацию.

Судом не принимается довод ответчика как обоснованный ввиду следующего: 1. В соответствии с п. 16.4. Договора любые изменения и дополнения к договору действительны, если они совершены в письменной форме и подписаны уполномоченным на то представителями Сторон и скреплены печатями. Согласно п. 3.2. Договора установлено: Количество (объем) услуг, фактически оказанных Исполнителем Заказу (количество поставленной из электрической сети Исполнителя электрической энергия (мощности) Потребителям Заказчика), определяется по показаниям приборов учета электрической энергия, установленных в Точках поставки электрической энергия Потребителям Заказчика (Приложение N 3). Согласно п. 2.3. Договора Точки поставки и установленные в них приборы учета определяются на основании договоров энергоснабжении и Актов разграничения между Потребителем и Исполнителем и приведены в приложении N 3 к Договору. Доказательств, подтверждающих внесение изменений в Договор, наличие Актов разграничения между Потребителями и ответчиком с указанием новых приборов учёта в материалы дела не предоставлено. 2. В соответствии с п. 152 Правил 442, допуск установленного прибора учета в эксплуатацию осуществляется с участием уполномоченных представителей: сетевой организации; гарантирующего поставщика; лица, владеющего на праве собственности или ином законном основании энергопринимающими устройствами, объектами электроэнергетики, к которым непосредственно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности), объекты электросетевого хозяйства), в отношении которых установлен прибор учета; собственника прибора учета; собственника энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности), объектов электросетевого хозяйства), в отношении которых устанавливается прибор учета, если он отличается от собственника прибора учета.

При допуске в эксплуатацию общедомового (коллективного) прибора учета, установленного на границе раздела централизованных электрических сетей и внутридомовых инженерных систем многоквартирного дома в состав комиссии должен входить уполномоченный представитель исполнителя коммунальных услуг в лице управляющей организации, товарищества собственников жилья, жилищного кооператива и иного специализированного потребительского кооператива, а при непосредственном управлении собственниками помещений в многоквартирном доме - уполномоченный представитель лица, привлекаемого собственниками помещений в многоквартирном доме по договорам оказания услуг по содержанию и (или) выполнению работ по ремонту внутридомовых электрических систем. Доказательств присутствия представителей управляющих компаний многоквартирных домов при допуске в эксплуатацию приборов в материалы дела не представлено. Не представлено уведомлений управляющих компаний о проведении мероприятий по допуску в эксплуатацию приборов учёта, подтверждений отказа или игнорирования уведомлений о проводимых мероприятиях. При таких обстоятельствах, процедуры по введению приборов учета в эксплуатацию проведены с нарушением установленного порядка, что не дает возможности расценивать приборы учета, показания которых ответчик использует при определении полезного отпуска, как допущенные в эксплуатацию надлежащим образом, следовательно, показания таких приборов учета не подлежат применению к расчётам.

Верховный Суда РФ в Определении от 15.10.2014 по делу N 308-ЭС14-91З указал: законодательство об электроэнергетике построено таким образом, что сетевая организация обязана доказать объем электроэнергии, потерянной исключительно в своих сетях, и оплатить его. В то же время гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) вправе рассчитывать на полную компенсацию своих затрат на покупку на оптовом и розничном рынках электроэнергии для компенсации потерь в сетях сетевых организаций. С этой целью наряду с пунктами 50, 51 Правил N 861 гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) вправе задействовать механизм возмещения стоимости нераспределенных потерь, предусмотренный пунктом 121 Правил N 530 и пунктом 190 Основных положений N 442.

В силу пункта 190 Правил 442 Гарантирующий поставщик в случае непредставления ему сведений о фактических потерях в объектах электросетевого хозяйства одной или нескольких сетевых организаций, покупающих у него электрическую энергию (мощность) для целей компенсации потерь, распределяет между такими сетевыми организациями объем электрической энергии, рассчитанный как разность между совокупным объемом электрической энергии, приобретенной таким гарантирующим поставщиком (такой энергосбытовой, энергоснабжающей организацией), и объемом электрической энергии, поставленной таким гарантирующим поставщиком (такой энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) потребителям на розничном рынке и сетевым организациям, предоставившим сведения о фактических потерях электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, пропорционально доле нормативных потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства таких сетевых организаций в суммарных нормативных потерях электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для компенсации потерь у такого гарантирующего поставщика (такой энергосбытовой, энергоснабжающей организации) и не предоставивших сведений о фактических потерях электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства.

С учётом того, что иных сетевых компаний оказывающих услуги по передаче по спорным точкам поставки, кроме ответчика не имеется, то истец, определенный в порядке установленном ПНД, объем потерь предъявил к оплате ответчику. Возражения ответчика о недопустимости применения к расчетам отрицательных показаний приборов учета не принимаются судом ввиду следующего.

Как пояснил истец, отрицательный полезный отпуск по юридическим лицам указан только по транзитным приборам учета, которые не принимаются к расчетам ни по договорам энергоснабжения, ни по Договору оказания услуг по передаче и не участвуют непосредственно в формировании полезного отпуска. В отношении физических лиц, сведения об объеме потребления, имеющие отрицательные значения не являются показаниями приборов учета.

В силу п.184 Правил 442, определение объемов потребления электрической энергии потребителями коммунальной услуги по электроснабжению осуществляется в порядке, установленном Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов. Согласно п. 37 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 6 мая 2011 г. N 354 (далее - Правила 354), расчетный период для оплаты коммунальных услуг устанавливается равным календарному месяцу. Согласно п. 59 Правил 354 "Плата за коммунальную услугу, предоставленную потребителю в жилом или нежилом помещении за расчетный период, определяется исходя из рассчитанного среднемесячного объема потребления коммунального ресурса потребителем, определенного по показаниям индивидуального или общего (квартирного) прибора учета за период не менее 6 месяцев в следующих случаях и за указанные расчетные периоды: б) в случае непредставления потребителем показаний индивидуального, общего (квартирного), комнатного прибора учета за расчетный период в сроки, установленные настоящими Правилами, или договором, содержащим положения о предоставлении коммунальных услуг, или решением общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме, - начиная с расчетного периода, за который потребителем не представлены показания прибора учета до расчетного периода (включительно), за который потребитель представил исполнителю показания прибора учета, но не более 6 расчетных периодов подряд".

Согласно подпункта "г" пункта 32 Правил 354 исполнитель имеет право осуществлять не чаще 1 раза в 6 месяцев проверку правильности снятия потребителем показаний индивидуальных, общих (квартирных), комнатных приборов учета (распределителей), проверку состояния таких приборов учета. В случае если потребитель не предоставил показания прибора учета, либо предоставил некорректные показания, то после контрольного снятия показаний производится корректировка данных по потребленному объему электрической энергии. Установленные ограничения по сроку контроля показаний приборов учета ограничивают ОАО "Мосэнергосбыт" в корректировке показаний в текущем месяце. Таким образом, определенный расчетным путем объем электрической энергии в объеме большем, чем реальное потребление, зафиксированное при контрольном снятии показаний, приводит к тому, что при снятии контрольных показаний ОАО "Мосэнергосбыт" вынуждено производить корректировку путем уменьшения сведений о полезном отпуске. Данное обстоятельство может приводить к образованию отрицательного полезного отпуска.

В силу п.136 Правил 442 в первую очередь к расчетам должны приниматься показания приборов. ОАО "Мосэнергосбыт" корректирует величину полезного отпуска исходя из фактических показаний приборов учета. Таким образом, наличие отрицательного полезного отпуска по отдельным бытовым потребителям в некоторых месяцах не противоречит действующему законодательству. Исходя их изложенного, ОАО "Мосэнергосбыт" правильно определило объем полезного отпуска в спорном периоде в размере 17 619 993 КВтч. Объем отпущенной в сеть ответчика электрической энергии сторонами не оспаривается и составляет 19 888 500 кВтч. Транзит в сети иных сетевых компаний отсутствует.

Таким образом, объем фактических потерь в спорном периоде составляет: 19 888 500 - 17 619 993 = 2 268 507 кВтч. Стоимость фактических потерь составляет 4 375 619,53 рубля. Ответчик частично произвел оплату фактических потерь в размере 3 379 855,23 рубля.

Размер произведенной оплаты сторонами не оспаривается. Таким образом, размер задолженности составляет: 4 375 619,53 - 3 379 855,23 = 995 764,30 рублей. Истцом на сумму задолженности за нарушение сроков производства платежей начислены проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 19 881,58 рублей за период с 19.11.2014 по 31.12.2014 по ставке рефинансирования 8,25% ЦБ РФ.

Согласно п.1 ст.395 ГК РФ за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется существующей в месте жительства кредитора, а если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части. При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.

В Постановлении Пленума Верховного суда Российской Федерации и Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 01.07.1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" указано, что в качестве пользования чужими денежными средствами следует рассматривать также просрочку уплаты должником денежных сумм за переданные ему товары, выполненные работы или оказанные услуги. Ответчик возражал в отношении удовлетворения процентов в заявленном размере, ввиду того, что Договором установлен иной сроков для оплаты стоимости фактических потерь. Данное возражение не принимается судом ввиду того, что Пунктом 82 Правил 442 установлена дата окончательного расчета - 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата.

При этом, подпунктом "а" пункта 2 Постановлением Правительства РФ от 4 мая 2012 г. N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" установлено: "настоящее постановление применяется к отношениям, вытекающим из публичных договоров, ранее заключенных на розничных рынках электрической энергии (далее - розничные рынки), в части прав и обязанностей, которые возникнут после вступления его в силу". Правила 442 вступили в силу с 12.06.2012 года. Соглашение, на которое ссылается ответчик, заключено в 2010 году. Таким образом, Применению подлежит порядок оплаты установленный Правилами 442.

Доводы апелляционной жалобы не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи, с чем признаются апелляционным судом несостоятельными и не могут служить основанием для отмены или изменения оспариваемого решения Арбитражного суда Московской области.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Руководствуясь статьями 266, 268, п. 1 ст. 269, статьей 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Московского области от 18 мая 2015 года по делу N А41-41/15 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий

Э.С. Миришов

Судьи

В.П. Мизяк С.А. Закутская