Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 1 сентября 2015 г. N 09АП-35395/15

г. Москва

01 сентября 2015 г.

Дело N А40-10909/15

Резолютивная часть постановления 31 августа 2015 г.

Постановление изготовлено в полном объеме "01" сентября 2015 г.

Председательствующего судьи: Овчинниковой С.Н.,

Судей: Тетюка В.И., Веклича Б.С.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Борисовым А.А.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ИП Шамкин Г.М.

на решение Арбитражного суда г. Москвы от "27" мая 2015 г. по делу N А40-10909/15, принятое судьей Чадовым А.С. (шифр судьи 12-61)

по иску (заявлению) ЗАО "Регион-Инвест" (ОГРН 5107746059746, ИНН 7703734880)

к ответчику: Индивидуальному предпринимателю Шамкину Геннадию Михайловичу (ОГРНИП 313673308800064, ИНН 671400437817)

о взыскании задолженности по договору от 17.04.2012 N 12 в размере 3.945.823,91 рублей и неустойки в размере 601.905,34 рублей

при участии в судебном заседании:

от истца: Самунь И.И. по доверенности от 04.09.2013,

от ответчика: Канивец Д.В. по доверенности от 02.03.2015.

УСТАНОВИЛ:

ЗАО "Регион-Инвест" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском (с учетом уточнения предмета исковых требований, принятых судом в порядке ст. 49 АПК РФ) о взыскании с Индивидуального предпринимателя Шамкина Геннадия Михайловича (ответчик) в пользу истца задолженности в размере 3.945.823,91 рубля и неустойки в размере 710.248,30 рублей.

Решением суда от 27.05.2015 года исковые требования удовлетворены в полном объеме: взыскано с ответчика задолженность согласно договора от 17.04.2012 N 12 в размере 3.945.823 руб. 91 коп., пени в размере 710.248 руб. 30 коп. и расходы по оплате государственной пошлины в размере 46.289 руб.

Не согласившись с принятым решением, ответчик подал апелляционную жалобу, в которой просит решение суда отменить, в иске отказать. Сослался на неполное выяснение судом обстоятельств дела, на нарушение норм процессуального права, поскольку он не был уведомлен о времени и месте судебного заседания. Считает, что у него не наступила обязанность по оплате выполненных работ ввиду неисполнения обязательств со стороны истца, в том числе по качеству выполненных работ.

В судебном заседании представитель поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе. Пояснил, что исковые требования заявлены о взыскании гарантийного удержания, а потому заявленный период неустойки является необоснованным. Считает, что работы выполнены некачественно, о чем он указал в апелляционной жалобе, а потому обязанности выплатить гарантийное удержания у него не возникло. Отказался от довода о ненадлежащем извещении о слушании дела.

Истец представил возражения на апелляционную жалобу, просит решение оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Пояснил, что срок гарантийных обязательств окончился 24.12.2014 года, а потому у ответчика возникла обязанность по выплате гарантийного удержания. Пени начислены с 11.07.2014 года- момента заключения соглашения о перемене лиц в обязательстве.

Рассмотрев дело в порядке ст.ст. 266, 268 АПК РФ, выслушав мнения сторон, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия считает их частично обоснованными в отношении периода начисления пени.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между ЗАО "Регион-Инвест" (Генподрядчик) и Акционерным Коммерческим Банком "Онлайн Банк" (ЗАО) (Заказчик) был заключен договор N 12 от 17 апреля 2012 года, согласно которому истец обязуется в сроки, установленные договором осуществить архитектурно- строительное проектирование путем подготовки проектной документации применительно к реконструкции объекта капитального строительства, расположенного по адресу: г. Москва, ул. Малая Семеновская, д. 11/2, стр. 3, выполненной в соответствии со строительными нормами и правилами (п. 2.1. Договора).

Генподрядчик обязуется в сроки, установленные настоящим договором собственными или привлеченными силами и средствами, своими материалами, техническими средствами, оборудованием выполнить работы по реконструкции нежилого здания, расположенного по адресу: город Москва, улица М. Семеновская, д, 11/2, стр. 3, (далее "Объект"), в объеме определенном сметой (Приложение N 1,) и в соответствии с проектной и рабочей документацией, техническим заданием Заказчика (Приложение N 2), условиями настоящего договора, СНиП, ГОСТ, ТУ, а также иные работы, прямо в договоре не предусмотренные, но необходимые для достижения целей договора (далее по тексту "Работы"), на основании Свидетельств о допуске на выполнение строительно-монтажных работ (п. 2.1. Договора).

В свою очередь, Заказчик - Акционерный Коммерческий Банк "Онлайн Банк" (ЗАО) обязуется принять выполненные Генподрядчиком работы и оплатить их результат в размере и на условиях, предусмотренных настоящим Договором (п. 2.4. Договора).

Сроки выполнения работ- 122 дня с момента заключения договора.

В соответствии с п. 4.1. Договора стоимость подлежащих выполнению Работ по Договору составляет 14 794 100 (Четырнадцать миллионов семьсот девяносто четыре тысячи сто) рублей в т.ч. НДС 18% - 2.256.727,11 руб. и будет уточнена после утверждения Заказчиком и передачей в производство работ комплекта проектно- сметной документации.

Окончательная оплата по настоящему договору производится в течение 5 (Пяти) рабочих дней с момента истечения гарантийного срока, установленного в п. 8.3. настоящего договора на основании предоставленного Генподрядчиком оригинала счета на оплату. (п. 4.3.4. Договора).

В соответствии с п. 10.7. Договора Генподрядчик (ЗАО "Регион-Инвест") по окончании выполнения Работ по Договору предоставляет Заказчику (АКБ "Онлайн 3 Банк" (ЗАО) Акт о приемке выполненных Работ по форме КС-2 и Справку о стоимости выполненных работ по форме КС-3.

Заказчик в течение 3 (Трех) рабочих дней оформляет Акт о приемке выполненных работ в установленном порядке, либо дает мотивированный отказ. (п.10.8).

Истец выполнил свои обязательство в полном объеме, о чем свидетельствуют акты о приемки выполненных работ - КС-2, справки о стоимости выполненных работ и затрат КС-3, подписанные в двустороннем порядке без возражений и замечаний.

Кроме того, АКБ "Онлайн Банк" (ЗАО) приступил к фактической эксплуатации здания, являвшегося предметом Договора, с июня 2013 года, что подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ об изменении адреса (место нахождения) юридического лица.

Выполненные ЗАО "Регион-Инвест" работы по Договору были частично оплачены Заказчиком - АКБ "Онлайн Банк" (ЗАО).

Задолженность АКБ "Онлайн Банк" (ЗАО) перед ЗАО "Регион-Инвест" по Договору N 12 от 17.04.2012 года составила 3.945.823 руб. 91 коп., в том числе НДС (18%)- 601.905 руб. 34 коп.

Задолженность подтверждена Актом сверки расчетов от 21.01.2014 года.

10 июля 2014 года Закрытое акционерное общество "Регион-Инвест", именуемое в дальнейшем "Кредитор", Акционерный Коммерческий Банк "Онлайн Банк" (Закрытое Акционерное Общество), именуемое в дальнейшем "Цедент" и Индивидуальный предприниматель Шамкин Геннадий Михайлович (Ответчик), именуемый в дальнейшем "Цессионарий" заключили Соглашение о перемене лиц в обязательстве по Договору N 12 от 17.04.2012 года (далее по тексту - Соглашение), в соответствии с которым с момента подписания настоящего Соглашения с согласия Исполнителя - ЗАО "Регион-Инвест", к Цессионарию (ИП Шамкин Г.М.) переходят все существующие права и обязанности по Договору N 12 от 17.04.2012 года и дополнительных соглашений к нему, заключенным между Кредитором в качестве Исполнителя (ЗАО "Регион-Инвест") и Цедентом (АКБ "Онлайн Банк" (ЗАО)) в качестве Заказчика, на сумму 19.729.119 руб. 51 коп., в том числе НДС (18%) - 3.009.526 руб. 68 коп.

К правам и обязанностям Цессионария, указанным в п. 1 Соглашения, среди прочего, относятся следующие денежные обязательства Цедента перед Кредитором:

- окончательная оплата в соответствии с п.4.3.4. Договора N 2 12 от 17.04.2012 года в размере 3 945 823 (Три миллиона девятьсот сорок пять тысяч восемьсот двадцать три) рубля 91 копейка, в том числе НДС (18%)- 601.905 руб. 34 коп.. (п.1. 2 вышеуказанного Соглашения).

Данное Соглашение принято и подписано всеми участниками, а именно, АКБ "Онлайн Банк" (ЗАО), ЗАО "Регион-Инвест" и ИП Шамкин Г.М. без каких-либо замечаний или ограничений.

Согласно п. 4.3.4 окончательная оплата производится в течение 5 рабочих дней с момента истечения гарантийного срока, установленного п. 8.3 Договора на основании представленного Генподрядчиком оригинала счета на оплату.

02.12.2014 года истцом был выставлен счет на оплату задолженности в размере 3.945.823 руб. 91 коп.

Счет был направлен вместе с претензией с требованием оплаты выполненных работ и выплаты неустойки.

Доказательств оплаты ответчиком не представлено.

Поскольку обязательства должны исполняться надлежащим образом и односторонний отказ от исполнения обязательств не допустим (ст. 309-310 ГК РФ), суд первой инстанции на основании ст.ст.702, 711 ГК РФ обоснованно удовлетворил требования истца, взыскав с ответчика долг в размере 3 945 823, 91 коп.

Пунктом 11.8. Договора предусмотрена ответственность Заказчика перед Генподрядчиком за задержку платежей, причитающихся Генподрядчику по условиям настоящего Договора, а именно Генподрядчик имеет право предъявить Заказчику претензию со штрафными санкциями (неустойка) в размере 0,1% (Ноль целых одной десятой) процента от общей суммы просроченного платежа за каждый день просрочки, но не более 10 % (Десяти процентов) от общей суммы Договора.

Согласно расчету истца сумма неустойки составила 710.248,30 руб.

Принимая решение в части взыскания неустойки, суд удовлетворил исковые требования в заявленном объеме.

Вместе с тем, суд не учел положения п. 8.3 Договора, согласно которому гарантийный срок нормальной эксплуатации объекта устанавливается в 12 месяцев с момента подписания сторонами Акта приема сдачи всего объема выполненных работ (форма КС-2, КС-3).

Последние Акт КС-2, справка КС-3 подписаны 24.12.2013 года, а потому срок гарантийных обязательств истек 25.12.2014 года. Именно с указанного момента ответчик незаконно удерживал сумму гарантийных обязательств.

Доказательств обнаружения дефектов в период гарантийного срока ответчиком не представлено.

Таким образом, неустойка подлежит взысканию на основании ст. 330 ГК РФ за период с 25.12.2014 года по заявленный период 11.01.2015 года в размере 60.190 руб. 53 коп.

Довод апелляционной жалобы, что суд не учел требований п.п. 4.3.1, 4.3,2, 4.3.4 Договора, которые предусматривают гарантийные удержания для обеспечения надлежащего исполнения обязательств, что срок гарантийных обязательств установлен ст. 756 ГК РФ и составляет 5 лет, отклоняется.

Как указано выше, срок гарантийных обязательств истек 25.12.2014 года, а ст. 756 ГК РФ применению не подлежит, поскольку срок гарантийных обязательств установлен сторонами в договоре.

Не принимаются во внимание доводы ответчика о некачественном выполнении работ, поскольку доказательств указанного ответчиком не представлено.

Строительно-техническое заключение N 07082015-2, представленное ответчиком с апелляционной жалобой во внимание принято быть не может, поскольку составлено в одностороннем порядке, без доказательств соблюдения требований п.п. 8.4, 8.5 Договора, а также ст.ст. 720, 721 ГК РФ.

Кроме того, отсутствуют доказательства обнаружения недостатков в период гарантийной эксплуатации, направления требований в адрес Генподрядчика об их устранении.

На основании изложенного, апелляционная коллегия приходит к выводу о наличии оснований установленных ст. 270 АПК РФ для изменения решения арбитражного суда первой инстанции.

Расходы по госпошлине распределяются в соответствии со ст. 110 ГК РФ.

Руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 27 мая 2015 года по делу N 10909/15 изменить.

Взыскать с Индивидуального предпринимателя Шамкина Геннадия Михайловича (ОГРНИП 313673308800064, ИНН 671400437817) в пользу Закрытого акционерного общества "Регион-Инвест" (ОГРН 5107746059746, ИНН 7703734880) задолженность согласно договора от 17.04.2012 N 12 в размере 3.945.823 (три миллиона девятьсот сорок пять тысяч восемьсот двадцать три) руб. 91 коп., пени в размере 60.190 руб. 53 коп. и расходы по госпошлине в размере 40.290 руб. 37 коп.

В остальной части иска отказать.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течении двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

С.Н. Овчинникова

Судьи

В.И. Тетюк Б.С. Веклич