Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 3 сентября 2015 г. N 07АП-6258/15

г. Томск

03 сентября 2015 г.

Дело N А27-24565/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 27 августа 2015 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 03 сентября 2015 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Шатохиной Е.Г.,

судей: Афанасьевой Е.В., Фроловой Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания помощником Матыскиной В.В.,

при участии:

от истца: без участия (извещен);

от ответчиков: без участия (извещены);

от третьего лица: без участия (извещено);

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Мамонтова Михаила Михайловича (рег. N 07АП-6258/2015) на решение Арбитражного суда Кемеровской области от 15 мая 2015 года (судья Беляева Л.В.) по делу N А27-24565/2014

по иску конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "КузбассГео" Шлегеля Александра Александровича, город Прокопьевск, Кемеровская область (с учетом процессуальной замены)

к Карелиной Дине Юрьевне, город Белово, Кемеровская область, Мамонтову Михаилу Михайловичу, город Кемерово

о взыскании 2 051 999,28 рублей убытков,

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора,- общество с ограниченной ответственностью "КузбассГео" (ОГРН 1124202000647, ИНН 4202043808), город Белово, Кемеровская область,

УСТАНОВИЛ:

ликвидатор общества с ограниченной ответственностью "КузбассГео" (далее - ООО "КузбассГео") Цветцых Роман Викторович обратился 29.12.2014 в Арбитражный суд Кемеровской области к Карелиной Дине Юрьевне, Мамонтову Михаилу Михайловичу о солидарном взыскании 2 051 999 рублей убытков.

Исковые требования обоснованы статьями 1, 10, 15, 53 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьи 44 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" и мотивированы тем, что ответчиками в период осуществления полномочий единоличного исполнительного органа допущены нарушения налогового законодательства, что повлекло начисление налогов, пеней, а также привлечение Общества к налоговой ответственности.

В порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ООО "КузбассГео".

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 27.04.2015 произведена процессуальная замена на стороне истца - ликвидатора ООО "КузбассГео" Цветцых Романа Викторовича на конкурсного управляющего ООО "КузбассГео" Шлегеля Александра Александровича.

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 15.05.2015 (резолютивная часть объявлена 13.05.2015) исковые требования удовлетворены частично. С Карелиной Дины Юрьевны в пользу ООО "КузбассГео" взысканы убытки в размере 120 210,45 рублей, а также проценты за пользование чужими денежными средствами на всю взысканную сумму с момента вступления судебного акта в законную силу и до его фактического исполнения по ставке рефинансирования Банка России, действующей на день исполнения решения суда или его части. С Мамонтова Михаила Михайловича в пользу ООО "КузбассГео" взысканы убытки в размере 243 416,30 рублей, а также проценты за пользование чужими денежными средствами на всю взысканную сумму с момента вступления судебного акта в законную силу и до его фактического исполнения по ставке рефинансирования Банка России, действующей на день исполнения решения суда или его части. В иске в остальной части отказано.

Мамонтов М.М. не согласился с решением Арбитражного суда Кемеровской области от 15.05.2015, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, в иске отказать полностью.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель ссылается на недоказанность реального несения Обществом убытков. Заявитель полагает, что в связи с возбуждением в отношении ООО "КузбассГео" дела о несостоятельности (банкротстве) в случае недостаточности имущества требования кредиторов не будут погашены в полном объеме, в том числе и штрафы. Кроме того, заявитель указывает, что по состоянию на 15.05.2015 суммы начисленных штрафных санкций не заявлены в деле о банкротстве для включения в реестр требований кредиторов, следовательно, говорить о расходах, которые ООО "КузбассГео" понесло или должно будет понести, оснований не имеется, в связи с чем требования о возмещении убытков являются необоснованными.

Стороны и третье лицо, извещенные надлежащим образом о месте и времени судебного разбирательства, в судебное заседание апелляционной инстанции явку своих представителей не обеспечили. Истец и третье лицо отзывы на апелляционную жалобу не представили.

В соответствии с пунктом 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Стороны не заявили возражений против проверки решения в обжалуемой части.

С учетом положений части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и пункта 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 года N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения суда в обжалуемой части в пределах доводов апелляционной жалобы.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, определив на основании статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие участников арбитражного процесса, проверив в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения Арбитражного суда Кемеровской области от 15.05.2015 в обжалуемой части, арбитражный суд апелляционной инстанции установил.

ООО "КузбассГео" зарегистрировано Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы N 3 по Кемеровской области 31.05.2012 за основным государственным регистрационным номером 1124202000647.

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц по состоянию на 29.12.2014 участниками Общества являлись Ковалева Мария Владимировна, Карелина Дина Юрьевна, Мамонтов Михаил Михайлович.

В период с 04.06.2010 по 05.06.2013 единоличным исполнительным органом ООО "КузбассГео" являлась Карелина Дина Юрьевна, в период с 06.06.2013 по 14.10.2014 - Мамонтов Михаил Михайлович.

Решением Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 3 по Кемеровской области о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 17.12.2014 N 110 доначислен налог на добавленную стоимость в размере 5 661 рублей, налог на доходы физических лиц в размере 873 769,84 рублей, ООО "КузбассГео" привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации и назначен штраф за неполную уплату сумму налога в результате занижения налоговой базы по налогу на добавленную стоимость в размере 20 % от неуплаченной суммы налога за 1 квартал 2011 года в размере 1 132,20 рублей, по статье 123 Налогового кодекса Российской Федерации за неправомерное неперечисление (неполное перечисление) в установленный НК РФ срок сумм налога, подлежащих удержанию и перечислению налоговым агентом, в виде штрафа в размере 20 % от суммы, подлежащей удержанию и перечислению за период с 01.06.2012 по 31.12.2013, в сумме 265 538,66 рублей. Начислены пени за каждый календарный день просрочки исполнения обязанности по уплате налога по состоянию на 17.12.2014 по налогу на добавленную стоимость в размере 622 рублей, по налогу на доходы физических лиц в размере 114 520,90 рублей.

По решению налогового органа от 16.01.2015 N 1 доначислены авансовые платежи по налогу на прибыль организации, зачисляемый в федеральный бюджет за 9 месяцев 2014 года, в размере 22 575 рублей, авансовые платежи по налогу на прибыль организаций, зачисляемый в бюджеты субъектов Российской Федерации за 9 месяцев 2014 года в размере 203 178 рублей. ООО "КузбассГео" привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной статей 123 Налогового кодекса Российской Федерации, за неправомерное неперечисление (неполное перечисление) в установленный НК РФ срок сумм налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом, в виде штрафа в размере 20 % от сумм, подлежащих перечислению за период с 01.01.2014 по 07.10.2014, в размере 98 088,09 рублей. Начислены пени в связи с несвоевременной оплатой авансовых платежей по налогу на прибыль за 9 месяцев 2014 года, авансовых платежей по налогу на прибыль организаций за 9 месяцев 2014 года, налог на доходы физических лиц за период с 01.01.2014 по 07.10.2014 по состоянию на 16.01.2015 в сумме 41 125,30 рублей.

Полагая, что в результате недобросовестных действий директоров в проверяемый период ООО "КузбассГео" причинены убытки в общей сумме 2 051 999,28 рублей (недоимка в сумме 1 595 624,31 рублей, пени в сумме 137 250,11 рублей, штрафы в сумме 319 124,86 рублей, конкурсный управляющий ООО "КузбассГео" обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Оценив представленные в материалы дела доказательства, суд первой инстанции пришел к выводу об обоснованности заявленных требований в части взыскания с Карелиной Д.Ю. убытков в сумме 120 210,45 рублей, с Мамонтова М.М. - в размере 145 328,21 рублей (сумма штрафа за неправомерное неперечисление (неполное перечисление) сумм налога, подлежащих удержанию и перечислению налоговым агентом).

Между тем, судом первой инстанции не учтено следующее.

По правилам пункта 3 статьи 53 Гражданского кодекса Российской Федерации, лицо, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно. Оно обязано по требованию учредителей (участников) юридического лица, если иное не предусмотрено законом или договором, возместить убытки, причиненные им юридическому лицу.

В силу пунктов 2, 5 статьи 44 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" единоличный исполнительный орган общества несет ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами.

С иском о возмещении убытков, причиненных обществу единоличным исполнительным органом общества вправе обратиться в суд общество или его участник.

Согласно статье 15 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. Под убытками согласно пункту 2 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

В силу части 1 статьи 1064 Гражданского кодекса Российской Федерации вред, причиненный личности или имуществу гражданина, а также вред, причиненный имуществу юридического лица, подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред.

Из содержания указанных норм права следует, что взыскание убытков является мерой гражданско-правовой ответственности и ее применение возможно лишь при наличии совокупности условий ответственности, предусмотренных законом. Так, лицо, требующее возмещения убытков, должно доказать факт причинения убытков, их размер, противоправность поведения причинителя ущерба и юридически значимую причинную связь между поведением указанного лица и наступившим вредом. Недоказанность хотя бы одного из элементов состава правонарушения является достаточным основанием для отказа в удовлетворении требований о возмещении убытков.

В постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 N 62 "О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица" (далее - постановление N 62) разъяснены вопросы возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица.

Согласно пункту 4 постановление N 62 добросовестность и разумность при исполнении возложенных на директора обязанностей заключаются в принятии им необходимых и достаточных мер для достижения целей деятельности, ради которых создано юридическое лицо, в том числе в надлежащем исполнении публично-правовых обязанностей, возлагаемых на юридическое лицо действующим законодательством. В связи с этим в случае привлечения юридического лица к публично-правовой ответственности (налоговой, административной и т.п.) по причине недобросовестного и (или) неразумного поведения директора понесенные в результате этого убытки юридического лица могут быть взысканы с директора.

Пунктом 6 постановления N 62 разъяснено, что по делам о возмещении директором убытков истец обязан доказать их наличие у юридического лица.

Вместе с тем, таких доказательств в материалы дела не представлено.

В силу положений статей 9, 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности. Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Таким образом, истцом не доказано наличие убытков у общества, ввиду чего в оснований для удовлетворения заявленных исковых требований не имелось.

Также суд апелляционной инстанции не согласен с указанием суда первой инстанции в резолютивной части решения на присуждение и взыскание с ответчика в случае неисполнения данного решения процентов за пользование чужими денежными средствами на основании п. 2 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 04.04.2014 N 22 "О некоторых вопросах присуждения взыскателю денежных средств за неисполнение судебного акта" ввиду следующего.

Согласно постановлению Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" пункт 2 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 04.04.2014 N 22 не подлежит применению (пункт 133).

Принимая во внимание положения пункта 133 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25, а также руководствуясь пунктом 11 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 30.06.2011 N 52 (в редакции постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.03.2012 N12), из резолютивной части решения подлежит исключению выводы о присуждении и взыскании с ответчиков в случае неисполнения данного решения процентов за пользование чужими денежными средствами.

При изложенных обстоятельствах решение суда первой инстанции в обжалуемой части подлежит отмене на основании пункта 4 части 1, части 2 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 110, 258, 268, 269 (п. 2), 270 (п. 4 ч. 1, ч. 2) 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Кемеровской области от 15 мая 2015 года по делу N А27-24565/2014 в части взыскания с Карелиной Дины Юрьевны в пользу общества с ограниченной ответственностью "КузбассГео" убытков в размере 120 210 руб. 45 коп., а также процентов за пользование чужими денежными средствами на всю взысканную сумму с момента вступления судебного акта в законную силу и до его фактического исполнения по ставке рефинансирования Банка России, действующей на день исполнения решения суда или его части, в части взыскания с Мамонтова Михаила Михайловича в пользу общества с ограниченной ответственностью "КузбассГео" убытков в размере 243 416 руб. 30 коп., а также процентов за пользование чужими денежными средствами на всю взысканную сумму с момента вступления судебного акта в законную силу и до его фактического исполнения по ставке рефинансирования Банка России, действующей на день исполнения решения суда или его части и распределения судебных расходов отменить. Принять в этой части новый судебный акт.

В удовлетворении иска в указанной части отказать.

В остальной части решение суда оставить без изменения.

Взыскать с конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "КузбассГео" Шлегеля Александра Александровича в доход федерального бюджета 33 260 рублей государственной пошлины.

Взыскать с конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "КузбассГео" Шлегеля Александра Александровича в пользу Мамонтова Михаила Михайловича 3 000 рублей государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

Е.Г. Шатохина

Судьи

Е.В. Афанасьева Н.Н. Фролова