Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 17 сентября 2015 г. N 10АП-8229/15

г. Москва

17 сентября 2015 г.

Дело N А41-46698/13

Резолютивная часть постановления объявлена 16 сентября 2015 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 17 сентября 2015 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Миришова Э.С.,

судей: Быкова В.П., Закутской С.А.

при ведении протокола судебного заседания Красеньковой Т.Ю.,

рассматривает в судебном заседании апелляционную жалобу Гащенко Ирины Николаевны на определение Арбитражного суда Московской области от 27 января 2015 года по делу N А41-46698/13

В судебном заседании участвуют представители:

Гащенко Ирина Николаевна - лично, паспорт; Скребцов А.В. представитель по доверенности, нотариально зарегистрированной в реестре за N 2д-1435 от 15.09.2015 г., паспорт;

от Хаирова Дмитрия Александровича: представитель не явился, извещен;

от к/у ООО "Авангард-Техно" Якубенко Н.В.: представитель не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Московской области от 27 января 2015 года по делу N А41-46698/13 привлекли бывших руководителей ООО "Авангард-Техно" Хаирова Дмитрия Александровича и Гащенко Ирину Николаевну к субсидиарной ответственности в размере 18 088 883 руб. 10 коп.

Не согласившись с указанным судебным актом, конкурсный управляющий ООО "Авангард-Техно" Якубенко Н.В обратился в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой на определение Арбитражного суда Московской области от 27 января 2015 года по делу N А41-46698/13 в которой просил определение суда первой инстанции отменить и по делу принять новый судебный акт.

Законность и обоснованность решения Арбитражного суда Московской области проверены Десятым арбитражным апелляционным судом в соответствии со статьями 258, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Дело рассматривается в соответствии с нормами ст. 121-123, 153, 156 АПК РФ в отсутствие представителя Хаирова Дмитрия Александровича, к/у ООО "Авангард-Техно" Якубенко Н.В. надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания, в том числе публично путем размещения информации на официальном сайте суда www.10aas.arbitr.ru.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена на сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (http://10aas.arbitr.ru/) в соответствии с положением части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27 июля 2010 года N 228-ФЗ, вступившего в силу 01 ноября 2010 года).

Конкурсный управляющий ООО "Авангард-Техно" Якубенко Н.В. через канцелярию суда заявил письменное ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы без его участия.

Представитель Гащенко Ирины Николаевны поддержал доводы апелляционной жалобы, просил определение суда первой инстанции отменить в части, через канцелярию суда заявил письменное ходатайство о приобщении дополнительных документов к материалам дела, представил информационное письмо ИФНС по г. Белгороду.

Заслушав мнение лиц, участвующих в деле, исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела письменные доказательства, изучив доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что имеются основания, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для изменения обжалуемого судебного акта.

Определением Арбитражного суда Московской области от 24.09.2013 заявление принято к производству суда. Определением Арбитражного суда Московской области от 19.12.2013 в рамках настоящего дела была введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Якубенко Николай Васильевич.

Решением Арбитражного суда Московской области от 21.04.2014 ООО "Авангард-Техно" признано несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Якубенко Николай Васильевич.

Сообщение о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 77 от 07.05.2014.

Считая, что бывшие руководители Хаиров Дмитрий Александрович и Гащенко Ирина Николаевна в нарушение требований статьи 126 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" не передали конкурсному управляющему бухгалтерскую и иную документацию, что не позволяет должным образом осуществить мероприятия по получению в конкурсную массу денежных средств по расчетам с кредиторами, конкурсный управляющий ООО "Авангард-Техно" Якубенко Н.В. обратился в суд с настоящим заявлением.

В соответствии с пунктом 12 статьи 142 Закона о банкротстве в случае, если требования конкурсных кредиторов и уполномоченного органа не были удовлетворены за счет конкурсной массы, конкурсный управляющий, конкурсные кредиторы и уполномоченный орган, требования которых не были удовлетворены, имеют право до завершения конкурсного производства подать заявление о привлечении к субсидиарной ответственности лиц, указанных в статьях 9 и 10 настоящего Федерального закона.

По правилам пункта 5 статьи 10 Закона о банкротстве руководитель должника несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника, если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника и их движении, сбор, регистрация и обобщение которой являются обязательными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо если указанная информация искажена.

Согласно пункту 1 статьи 6, пункту 3 статьи 17 Федерального закона от 21.11.1996 N 129- ФЗ "О бухгалтерском учете" (далее - Закон о бухгалтерском учете) ответственность за организацию бухгалтерского учета в организациях, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций несут руководители организаций. Ответственность за организацию хранения учетных документов, регистров бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности также несет руководитель организации.

В силу статьи 2 Закона о банкротстве руководитель должника - это единоличный исполнительный орган юридического лица или руководитель коллегиального исполнительного органа, а также иное лицо, осуществляющее в соответствии с федеральным законом деятельность от имени юридического лица без доверенности.

Согласно пункту 2 статьи 126 Закона о банкротстве с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника. Руководитель должника в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязан обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

В случае уклонения от указанной обязанности руководитель должника несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации. Таким образом, согласно данной норме обязанность обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника конкурсному управляющему возложена непосредственно на руководителя должника.

Пункт 5 статьи 10 Закона о банкротстве устанавливает самостоятельный вид субсидиарной ответственности по обязательствам должника при банкротстве последнего, отличный от состава, предусмотренного абзацем вторым пункта 3 статьи 56 ГК РФ и пунктом 4 статьи 10 Закона о банкротстве.

В связи с этим субсидиарная ответственность лица, названного в пункте 5 статьи 10 Закона о банкротстве, наступает независимо от того, привели ли его действия или указания к несостоятельности (банкротству) должника по смыслу нормы, изложенной в абзаце втором пункта 3 статьи 56 ГК РФ и пункте 4 статьи 10 Закона о банкротстве.

Ответственность, предусмотренная пунктом 5 статьи 10 Закона о банкротстве, соотносится с нормами об ответственности руководителя за организацию бухгалтерского учета в организациях, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций, организацию хранения учетных документов, регистров бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности (пункт 1 статьи 6, пункт 3 статьи 17 Закона о бухгалтерском учете) и обязанностью руководителя должника в установленных случаях предоставить арбитражному управляющему бухгалтерскую документацию (пункт 3.2 статьи 64, пункт 2 статьи 126 Закона о банкротстве).

Данная ответственность направлена на обеспечение надлежащего исполнения руководителем должника указанных обязанностей, защиту прав и законных интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве, через реализацию возможности сформировать конкурсную массу должника, в том числе путем предъявления к третьим лицам исков о взыскании долга, исполнении обязательств, возврате имущества должника из чужого незаконного владения и оспаривания сделок должника.

Контролирующее должника лицо, вследствие действий и (или) бездействия которого должник признан несостоятельным (банкротом), не несет субсидиарной ответственности, если докажет, что его вина в признании должника несостоятельным (банкротом) отсутствует.

Размер субсидиарной ответственности контролирующего должника лица равен совокупному размеру требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, а также заявленных после закрытия реестра требований кредиторов и требований кредиторов по текущим платежам, оставшихся не погашенными по причине недостаточности имущества должника.

В соответствии со ст.65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений.

Решение Арбитражного суда Московской области от 21.04.2014 года по делу N А41-46698/13 обязало орган управления должника ООО "Авангард-Техно" в трехдневный срок передать конкурсному управляющему печати, штампы, материальные ценности, бухгалтерскую и иную документацию.

В суде первой инстанции было установлено, что лицами, имеющими право, без доверенности действовать от имени юридического лица на дату введения процедуры банкротства являлись: - директор ООО "Авангард-Техно" Хаиров Дмитрий Александрович; - директор ООО "Авангард-Техно" Гащенко Ирина Николаевна. Данное обстоятельство противоречит Уставу ООО "Авангард-Техно", в соответствии с которым директором общества с ограниченной ответственностью является одно лицо.

Суд первой инстанции не верно установил лицо, являющееся на дату ведения процедуры банкротства, директором ООО "Авангард-Техно", т.к. не исследовал обстоятельства дела, а именно при постановлении решения судом первой инстанции не было приняты во внимания следующие обстоятельства: ООО "Авангард-Техно" (ИНН 3123182148 ОГРН 1083123011256) было зарегистрировано 01.07.2008 года в ИФНС по г. Белгороду, единственным учредителем и руководителем являлся Селюков Виталий Алексеевич. 12.04.2013 единственным учредителем ООО "Авангард-Техно" Селюковым В. А. было принято решение N 1 и N 2: - о приведении устава ООО "Авангард-Техно" в соответствие с положениями ФЗ от 30.12.2008 N 312-ФЗ; - об увеличении уставного капитала ООО "Авангард-Техно" за счет третьего лица Усачева Ильи Сергеевича (на основании заявления от 01.04.2013 года), - о прекращении полномочий директора ООО "Авангард-Техно" Селюкова В. А. - возложении полномочий директора ООО "Авангард-Техно" на Гащенко Ирину Николаевну.

В ИФНС по г. Белгороду для регистрации данных изменений были предоставлены документы, а именно: 1) заявление Усачева И.С. о входе в ООО "Авангард-Техно", 2) Решение N 1 от 12.04.2013 года и Решение N 2 от 12.04.2013 единственного учредителя ООО "Авангард-Техно" Селюкова В. А., 3) Устав ООО "Авангард-Техно" в новой редакции, 4) заявление о внесении изменений в единый государственный реестр юридических лиц, не связанных с внесением изменений в учредительные документы по форме 14001, 5) заявление государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица по форме 13001, 6) документ об уплате гос. пошлины в размере 800 (восемьсот) рублей.

На основании предоставленных документов ИФНС по г. Белгороду провела государственную регистрацию вносимых изменений относительно ООО "Авангард- Техно", а именно: - 22.04.2013,' регистрацию изменений в сведения о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы (смена директора) по форме 14001 с присвоением следующего ГРН 2133123057868 (строка выписки из ЕГРЮЛ ООО "Авангард-Техно" N 100). - 22.04.2013, регистрацию изменений в сведения о юридическом лице, связанных с внесением изменений в учредительные документы (вхождение второго участника общества) по форме 13001 с присвоением следующего ГРН 2133123057879 (строка выписки из ЕГРЮЛ ООО "Авангард-Техно" N 108).

В результате данных изменений в учредительные документы общества "Авангард- Техно", учредителями ООО "Авангард-Техно" стали Селюков В. А. с долей в размере 2/3 от уставного капитала общества номинальной стоимостью 10000 р. и Усачев И. С. с долей в размере 1/3 от уставного капитала общества номинальной стоимостью 5000 р., директором ООО "Авангард-Техно" была назначена - Гащенко И.Н. Вместе с тем, 13.04.2013 года Протоколом N 1 внеочередного общего собрания учредителей ООО "Авнгард-Техно" было принято решение: - о снятии полномочий директора ООО "Авангард-Техно" с Гащенко Ирины Николаевны, о возложении полномочий директора ООО "Авангард-Техно" на Хаирова Дмитрия Александровича, - о выходе участника Общества Селюкова В. А. из состава учредителей по письменному заявлению от 08.04.2013 г., - о безвозмездной передачи доли принадлежащей участнику Общества Селюкову В. А. в пользу Общества, - о внесении изменений в местонахождение ООО "Авангард-Техно". В ИФНС по г. Белгороду для регистрации данных изменений были предоставлены документы, а именно: 1) Заявление Селюкова В. А. о выходе из состава учредителей ООО "Авангард- Техно", 2) Протокол N 1 внеочередного общего собрания учредителей ООО "Авнгард- Техно" от 13.04.2013 года, 3) Устав ООО "Авангард-Техно" в новой редакции, 4) Заявление о внесении изменений в единый государственный реестр юридических лиц, нб связанных с внесением изменений в учредительные документы по форме 14001, 5) Заявление государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица по форме 13001, 6) Документ об уплате гос. пошлины в размере 800 (восемьсот) рублей.

На основании предоставленных документов ИФНС по г. Белгороду провела государственную регистрацию вносимых изменений относительно ООО "Авангард- Техно", а именно: - 23.04.2013 регистрацию изменений в сведения о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы (смена адреса и смена директора) по форме 14001 с присвоением следующего ГРН 2133123058210 (строка выписки из ЕГРЮЛ ООО "Авангард-Техно" N 121). - 23.04.2013 регистрацию изменений в сведения о юридическом лице, связанных с внесением изменений в учредительные документы (выбытии участника) по форме 13001 с присвоением следующего ГРН 2133123058220(строка выписки из ЕГРЮЛ ООО "Авангард-Техно" N 129).

В результате данных изменений в учредительные документы общества "Авангард- Техно": - изменился юридический адрес ООО "Авангард-Техно" - 142700, Московская область, Ленинский район, город Видное, ул. Заводская, д. 226, - директором ООО "Авангард-Техно" назначен Хаиров Д. А. - единственным учредителем общества остался Усачев И. С. с долей в размере 1/3 от уставного капитала общества номинальной стоимостью 5000 р., часть доли в размере 2/3 от уставного капитала общества номинальной стоимостью 10 000 руб. перешла в ООО "Авангард-Техно".

При регистрации последних изменений относительно ООО "Авангард-Техно" в ИФНС по г. Белгороду произошел сбой в программе.

Таким образом, в выписке из ЕГРЮЛ отразились два директора ООО "Авангард-Техно" Гащенко И. Н., с которой были сняты полномочия руководителя ООО "Авангард-Техно" и Хаиров Д. А., на которого были возложены полномочия директора ООО "Авангард-Техно". Этот сбой и привел к тому, что Гащенко И. Н. числилась директором ООО "Авангард-Техно" исходя из сведений содержащихся в выписке из ЕГРЮЛ ООО "Авангард-Техно".

Полномочия Гащенко И. Н. как директора ООО "Авангард-Техно" были зарегистрированы ИФНС по г. Белгороду 22.04.2013 года за ГРН 2133123057868, а снятие полномочий директора ООО "Авангад-Техно" с Гащенко И. Н. были зарегистрированы ИФНС по г. Белгороду 23.04.2013 года за ГРН 2133123058210.

Доказательств передачи документации Гащенко И.Н. в суд первой инстанции представлено не было. Пояснения бывшего директора ООО "Авангард-Техно" Селюкова В.А. о передачи печатей штампов и бух. документации документов, относимыми и допустимыми доказательствами - не являются, поскольку таким доказательством может являться только соответствующий АКТ, которого нет в материалах дела.

Суд первой инстанции не учел при вынесении судебного акта пояснения Гащенко И.Н. изложенные в отзыве, где указано, что как раз причиной снятия с себя полномочий директора послужил тот факт, что Гащенко И.Н. от Селюкова В.А. не были переданы никакие документы по обществу, в том числе и бухгалтерские.

В соответствии с аб. 2 п. 2 ст. 126 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" руководитель должника, а также временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязаны обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему. Из совокупного толкования п. 4-5 ст. 10 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" следует, что в данной статье идет речь именно о виновных действиях, как лиц, контролирующих должника, так и руководителя должника, в случае если им не исполнена обязанность, предусмотренная аб. 2 п. 2 ст. 126 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

То есть, необходимым условием для возложения субсидиарной ответственности на руководителя должника в случае неисполнения им предусмотренной пунктом 2 статьи 126 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" обязанности по передаче конкурсному управляющему бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей, является вина руководителя. При обращении с требованием о привлечении руководителя должника к субсидиарной ответственности, конкурсный управляющий должен доказать, что своими действиями (указаниями) ответчик довел должника до банкротства, то есть до состояния, не позволяющего ему удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Данный вывод согласуется с позицией Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 6/8 от 01.07.1996 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", которой пунктом 22 установлено: при разрешении споров, связанных с ответственностью учредителя (участников) юридического лица, признанного несостоятельным (банкротом), собственника его имущества или других лиц, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия (часть 2 пункт 3 статьи 56 Гражданского кодекса Российской Федерации), суд должен учитывать, что указанные лица могут быть привлечены к субсидиарной ответственности лишь в тех случаях, когда несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана их указаниями или иными действиями. Для привлечения органов управления юридического лица к субсидиарной ответственности необходим следующий юридический состав: вина (противоправность действий/бездействий); действия/бездействие, которые довели (способствовали) доведению до банкротства; причинно-следственная связь между действиями (бездействием), виной и наступившими негативными последствиями, выражающимися в неспособности должника удовлетворить требования кредиторов.

Поскольку с 23 апреля 2014 года директором ООО "Авангард-Техно" являлся Хаиров Дмитрий Александрович, именно на него должна была быть возложена обязанность в срок до 25 апреля 2014 года передать всю необходимую документацию конкурсному управляющему.

Таким образом, судебная коллегия пришла к выводу о том, что в части привлечения к субсидиарной ответственности Гащенко Ирины Владимировны отказать, а в части привлечения к субсидиарной ответственности Хаирова Дмитрия Александровича соглашается с выводом суда о его привлечении.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 223, 266, 268, статьей 271, п. 3 ч. 4 ст. 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Московского области 27 января 2015 года по делу N А41-46698/13 изменить в части привлечения Гащенко Ирины Владимировны к субсидиарной ответственности.

В привлечении Гащенко Ирины Владимировны к субсидиарной ответственности в размере 18 088 883 руб. 10 коп. солидарно - отказать.

В остальной части определения Арбитражного суда Московского области 27 января 2015 года по делу N А41-46698/13 оставить без изменения.

Председательствующий

Э.С. Миришов

Судьи

В.П. Быков С.А. Закутская