Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21 сентября 2015 г. N 09АП-35339/15

Требование: о признании недействительным акта органа власти

Вывод суда: жалоба заявителя оставлена без удовлетворения, решение суда первой инстанции оставлено в силе

г. Москва

21 сентября 2015 г.

Дело N А40-27039/15

Резолютивная часть постановления объявлена 16.09.2015.

Постановление изготовлено в полном объеме 21.09.2015.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи М.С. Сафроновой

судей О.Г. Мишакова, А.С. Маслова

при ведении протокола помощником судьи О.А. Даниловой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО "Меркурий Сити Тауэр" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 25.06.2015 по делу N А40-27039/15, принятое судьей Л.А. Шевелевой, по заявлению ЗАО "Меркурий Сити Тауэр" (ИНН 7701556092) к ИФНС России N 1 по г. Москве (ИНН 7701107259) о признании недействительными решений, обязании возвратить излишне взысканные денежные средства, обязании начислить и уплатить проценты

при участии в судебном заседании:

от ИФНС России N 1 по г. Москве: Требелев А.О. по дов. от 09.02.2015

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 25.06.2015 ЗАО "Меркурий Сити Тауэр" (далее - заявитель, общество, налогоплательщик) отказано в удовлетворении заявления к ИФНС России N 1 по г. Москве (далее - инспекция, налоговый орган) о признании недействительным решения от 21.08.2014 N 1057, от 28.11.2014 N 26128, обязании инспекции возвратить излишне взысканные денежные средства в размере 7 970 692 руб., а также об обязании налогового органа начислить и уплатить проценты в сумме 363 496, 77 руб.

Налогоплательщик не согласился с принятым судом решением, обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить и принять новый судебный акт, которым удовлетворить заявленные требования в полном объеме.

В судебное заседание представитель налогоплательщика, надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного разбирательства, не явился.

Представитель инспекции возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, считая ее необоснованной, представил отзыв, в котором просит решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Законность и обоснованность решения суда судом апелляционной инстанции проверены в соответствии со ст. ст. 123, 156, 266, 268 АПК РФ.

Выслушав представителя инспекции, изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзыва, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда.

Из материалов дела следует, что инспекцией проведена выездная налоговая проверка общества по вопросу соблюдения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах за период с 01.01.2010 по 31.12.2012.

По результатам проверки инспекцией составлен акт от 30.06.2014 N 1017 и вынесено решение от 21.08.2014 N 1057 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, в соответствии с которым заявитель привлечен к ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренного пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс), в виде штрафа в размере 488 678 руб., доначислен налог на прибыль организаций в сумме 5 828 267 руб. и пени в сумме 1 653 745 руб., а также уменьшены убытки по налог на прибыль организаций в сумме 20 786 585 за 2011 год и в сумме 10 503 851 руб. за 2012 год.

Заявитель, полагая, что решение ИФНС России N 1 по г. Москве от 21.08.2014 N 1057 необоснованно, в порядке, установленном ст. 101.2 НК РФ, обратился с апелляционной жалобой в УФНС России по г. Москве, которая решением от 28.10.2014 N 21-19/108219@ была оставлена без удовлетворения.

Как следует из апелляционной жалобы, заявитель не согласен с выводом инспекции о неправомерном включении в состав налоговой базы по налогу на прибыль организаций суммовых разниц по переданным инвестору расходам, связанным с осуществлением заявителем услуг заказчика по строительству многофункционального здания, что привело к завышению внереализационных доходов за 2010 год на сумму 27 251 749 руб., за 2011 год на сумму 42 753 960 руб., за 2012 год на сумму 65 591 822 руб. и завышению внереализационных расходов за 2010 год на сумму 44 176 135 руб., за 2011 год на сумму 71 759 948 руб., за 2012 год на сумму 80 063 220 руб. Такой вывод сделан в связи с тем, что заявителем расходы по строительству многофункционального здания по актам выполненных работ в полном объеме переданы инвестору, тогда как суммовые разницы, возникшие в связи с перерасчетом кредиторской задолженности заявителя перед подрядчиками в рубли на дату ее возникновения и на дату погашения этой задолженности, отражены в составе внереализационных расходов (доходов) заявителя.

Заявитель с данным выводом инспекции не согласен и указывает в своей жалобе, что условиями договора о предоставлении услуг заказчика от 07.08.2006 (далее - договор), заключенного между заявителем и инвестором, не предусмотрено ограничений по включению суммовых разниц в состав расходов (доходов) заказчика, а также не установлена обязанность заказчика по передаче суммовых разниц инвестору.

Относительно довода апелляционной жалобы о включении заявителем в состав налоговой базы по налогу на прибыль организаций суммовых разниц по переданным инвестору расходам, связанным с осуществлением заявителем услуг заказчика по строительству многофункционального здания.

Согласно пункту 1 статьи 247 Кодекса объектом налогообложения по налогу на прибыль российских организаций признается полученная ими прибыль, то есть полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с главой 25 Кодекса.

Доходы определяются на основании первичных документов и других документов, подтверждающих полученные налогоплательщиком доходы, и документов налогового учета. Внереализационные доходы определяются в порядке, установленном статьей 250 Кодекса с учетом положений главы 25 Кодекса. Полученные налогоплательщиком доходы, стоимость которых выражена в иностранной валюте, учитываются в совокупности с доходами, стоимость которых выражена в рублях. Пересчет указанных доходов производится налогоплательщиком в зависимости от выбранного в учетной политике для целей налогообложения метода признания доходов в соответствии со статьями 271 и 273 Кодекса (статья 248 Кодекса).

Для целей исчисления налога на прибыль для российских организаций прибылью признается полученный доход, уменьшенный на величину произведенных расходов, определенных в соответствии с требованиями главы 25 Кодекса.

Согласно пункту 1 статьи 252 Кодекса под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

При этом под экономически оправданными расходами следует понимать затраты, обусловленные целями получения доходов, удовлетворяющие принципу рациональности и обусловленные обычаями делового оборота.

При этом согласно пункту 2 статьи 252 Кодекса понесенные налогоплательщиком расходы, стоимость которых выражена в иностранной валюте, учитываются в совокупности с расходами, стоимость которых выражена в рублях. Пересчет указанных расходов производится налогоплательщиком в зависимости от выбранного в учетной политике для целей налогообложения метода признания таких расходов в соответствии со статьями 272 и 273 Кодекса.

В соответствии с пунктом 11.1 статьи 250 и подпунктом 5.1 пункта 1 статьи 265 Кодекса в составе внереализационных доходов (расходов) учитываются доходы (расходы) в виде суммовой разницы, возникающей у налогоплательщика, если сумма возникших обязательств и требований, исчисленная по установленному соглашением сторон курсу условных денежных единиц на дату реализации (оприходования) товаров (работ, услуг), имущественных прав, не соответствует фактически поступившей (уплаченной) сумме в рублях.

Согласно статье 313 Кодекса налоговая база исчисляется налогоплательщиком по итогам каждого отчетного (налогового) периода на основе данных налогового учета. Подтверждением данных налогового учета являются первичные учетные документы (включая справку бухгалтера); аналитические регистры налогового учета; расчет налоговой базы.

Из пункта 2 статьи 317 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что в денежном обязательстве может быть предусмотрено, что оно подлежит оплате в рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах (экю, "специальных правах заимствования" и др.). В этом случае подлежащая уплате в рублях сумма определяется по официальному курсу соответствующей валюты или условных денежных единиц на день платежа, если иной курс или иная дата его определения не установлены законом или соглашением сторон.

В соответствии с подпунктом 2 пункта 7 статьи 271 Кодекса суммовая разница при методе начисления признается доходом у налогоплательщика-покупателя на дату погашения кредиторской задолженности за приобретенные товары (работы, услуги), имущество, имущественные или иные права, а в случае предварительной оплаты - на дату приобретения товаров (работ, услуг), имущества, имущественных или иных прав.

Согласно абзацу 2 пункта 9 статьи 272 Кодекса у налогоплательщика-покупателя суммовая разница признается расходом на дату погашения кредиторской задолженности за приобретенные товары (работы, услуги), имущество, имущественные или иные права, а в случае предварительной оплаты -на дату приобретения товаров (работ, услуг), имущества, имущественных или иных прав.

При определении налоговой базы по налогу на прибыль не учитываются доходы в виде имущества, полученного налогоплательщиком в рамках целевого финансирования. При этом налогоплательщики, получившие средства целевого финансирования, обязаны вести раздельный учет доходов (расходов), полученных (произведенных) в рамках целевого финансирования. При отсутствии такого учета у налогоплательщика, получившего средства целевого финансирования, указанные средства рассматриваются как подлежащие налогообложению с даты их получения (подпункт 14 пункта 1 статьи 251 Кодекса).

Пунктом 17 статьи 270 Кодекса установлено, что при определении налоговой базы не учитываются расходы в виде стоимости имущества, переданного в рамках целевого финансирования в соответствии с подпунктом 14 пункта 1 статьи 251 Кодекса.

Также подпунктом 9 пункта 1 статьи 251 Кодекса предусмотрено, что при определении налоговой базы по налогу на прибыль не учитываются доходы в виде имущества (включая денежные средства), поступившего, в частности, агенту в связи с исполнением обязательств по агентскому договору, а также в счет возмещения затрат, произведенных агентом, если такие затраты не подлежат включению в состав расходов агента в соответствии с условиями заключенных договоров. К указанным доходам не относится агентское или иное аналогичное вознаграждение.

Соответственно, согласно подпункту 9 пункта 1 статьи 270 Кодекса при определении налоговой базы не учитываются расходы в виде имущества (включая денежные средства), переданного комиссионером, агентом и (или) иным поверенным в связи с исполнением обязательств по договору комиссии, агентскому договору или иному аналогичному договору, а также в счет оплаты затрат, произведенных комиссионером, агентом и (или) иным поверенным за комитента, принципала и (или) иного доверителя, если такие затраты не подлежат включению в состав расходов комиссионера, агента и (или) иного поверенного в соответствии с условиями заключенных договоров.

Как следует из материалов проверки, по договору от 07.08.2006 о предоставлении услуг заказчика, инвестор поручает, а заявитель (заказчик) принимает на себя обязательства по оказанию предусмотренных договором услуг заказчика при строительстве многофункционального здания.

При этом согласно пункту 2.2 договора заявитель осуществляет функции заказчика по строительству указанного объекта от своего имени за счет инвестиционных средств инвестора.

Согласно пункту 3.3.3 договора заказчик имеет право привлекать третьи лица для выполнения отдельных видов работ по реализации проекта.

В соответствии с пунктом 5.5 осуществление инвестиций в проект, в рамках инвестиционной деятельности в соответствии с условиями настоящего договора, производится инвестором на основании счетов заказчика и копий первичных документов (счета, акты выполненных работ и т.н.), полученных заказчиком от третьих лиц в соответствии с договорами, заключенными заказчиком и утвержденными инвестором.

Оплата счетов осуществляется путем перевода соответствующих сумм на банковский счет заказчика. В исключительных случаях, по письменному указанию заказчика, содержащему все необходимые для платежа реквизиты, инвестор может оплачивать счета путем перевода соответствующих сумм третьим лицам и предоставляет заказчику копии платежных документов.

На основании пункта 5.6 в случае необходимости и/или отсутствия финансирования со стороны инвестора заказчик вправе за свой счет осуществить платежи по договорам, согласованным с инвестором, а инвестор обязан компенсировать эти расходы заказчика по предъявлению документов, подтверждающих вышеуказанные затраты, не позднее чем через 90 (девяносто) дней.

Пунктом 5.7 договора определено, что окончательный взаиморасчет между сторонами договора производится на основании акта окончательных взаиморасчетов, подписываемого сторонами по окончании реализации проекта.

Заявителем в целях организации строительства многофункционального здания заключены договоры с подрядными организациями.

При этом расходы по строительству многофункционального здания по актам выполненных работ переданы заявителем инвестору - Частной акционерной компании с ограниченной ответственностью "ЛИЕДЕЛ ИНВЕСТМЕНТС ЛИМИТЕД", тогда как суммовые разницы, возникшие в связи с перерасчетом кредиторской задолженности заявителя перед подрядчиками в рубли на дату ее возникновения и на дату погашения этой задолженности, отражены в составе внереализационных расходов (доходов) заявителя.

Принимая во внимание, что в соответствии с условиями договора от 07.08.2006 финансирование строительства многофункционального здания осуществляется в полном объеме за счет средств инвестора (целевое финансирование), и заявитель (заказчик) ведет раздельный учет доходов и расходов, осуществленных за счет средств целевого финансирования, а вознаграждение заказчику в соответствии с условиями указанного договора выплачивается в рублях, то суммовые разницы, возникшие при расчетах заказчика с подрядными организациями, осуществляемыми за счет целевых средств, не формируют суммовых разниц в налоговом учете заявителя (заказчика).

Относительно доводов апелляционной жалобы заявителя о нарушении процедуры принудительного взыскания денежных средств.

Заявитель утверждает, что решение от 28.11.2014 N 26128 о взыскании налога, сбора, пени, штрафа за счет имущества налогоплательщика (плательщика сбора, налогового агента) (далее - решение N 26128) и о приостановлении операций по счетам налогоплательщика в банке, а также переводов электронных денежных средств в адрес заявителя не поступали.

В соответствии с абзацем 2 пункта 4 статьи 31 Кодекса документы, используемые налоговыми органами при реализации своих полномочий в отношениях, регулируемых законодательством о налогах и сборах, могут быть переданы налоговым органом лицу, которому они адресованы, или его представителю, если порядок их передачи прямо не предусмотрен Кодексом, одним из следующих способов: непосредственно под расписку; по почте заказным письмом. В этом случае датой его получения считается шестой день со дня отправки заказного письма; в электронной форме по телекоммуникационным каналам связи через оператора электронного документооборота.

На основании пункта 5 статьи 31 Кодекса в случае направления документов, которые используются налоговыми органами при реализации своих полномочий в отношениях, регулируемых законодательством о налогах и сборах, по почте такие документы направляются налоговым органом налогоплательщику - российской организации (ее филиалу, представительству) по адресу места ее нахождения (места нахождения ее филиала, представительства), содержащемуся в Едином государственном реестре юридических лиц.

В силу пункта 1 статьи 45 Кодекса налогоплательщик обязан самостоятельно исполнить обязанность по уплате налога, если иное не предусмотрено законодательством о налогах и сборах. Обязанность по уплате налога должна быть выполнена в срок, установленный законодательством о налогах и сборах.

Неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате налога является основанием для направления налоговым органом, органом государственного внебюджетного фонда или таможенным органом налогоплательщику требования об уплате налога.

Требованием об уплате налога признается письменное извещение налогоплательщика о неуплаченной сумме налога, а также об обязанности уплатить в установленный срок неуплаченную сумму налога. Требование об уплате налога направляется налогоплательщику при наличии у него недоимки (пункты 1 и 2 статьи 69 Кодекса).

Согласно пункту 2 статьи 45 Кодекса в случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок производится взыскание налога в порядке, предусмотренном Кодексом.

Взыскание налога с организации производится в порядке, предусмотренном статьями 46 и 47 Кодекса.

Статья 46 Кодекса предусматривает взыскание налога, сбора, а также пеней, штрафа за счет денежных средств на счетах налогоплательщика (плательщика сборов) в банках, а также за счет его электронных денежных средств.

Пункт 1 указанной статьи предусматривает, что в случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок обязанность по уплате налога исполняется в принудительном порядке путем обращения взыскания на денежные средства на счетах налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя в банках и его электронные денежные средства.

В случае невозможности вручения решения о взыскании налогоплательщику (налоговому агенту) под расписку или передачи иным, способом, свидетельствующим о дате его получения, решение о взыскании направляется по почте заказным письмом и считается полученным по истечении шести дней со дня направления заказного письма.

Согласно пункту 4 статьи 76 Кодекса копия решения о приостановлении операций по счетам налогоплательщика-организации в банке и переводов его электронных денежных средств передается налогоплательщику-организации под расписку или иным способом, свидетельствующим о дате получения налогоплательщиком-организацией копии соответствующего решения, в срок не позднее дня, следующего за днем принятия такого решения.

По результатам выездной налоговой проверки заявителя инспекцией вынесено решение от 21.08.2014 N 1057 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

На основании данного решения инспекцией по почте 06.11.2014 направлено (подтверждается почтовым реестром отправки почтовой корреспонденции) заявителю требование N 9149 об уплате налога, сборов, пеней, штрафа (далее -требование N 9149) по состоянию на 30.10.2014, которым предложено в срок до 21.11.2014 уплатить задолженность в размере 7 970 692 руб.

Поскольку заявителем в установленный в требовании N 9149 срок указанная задолженность не погашена, инспекцией принято решение N 26128 и решения от 28.11.2014 N N 42060-42062 о приостановлении операций по счетам налогоплательщика в банке, а также переводов электронных денежных средств.

Кроме того, инспекцией в банк (ООО "Сбербанк России") направлены инкассовые поручения от 28.11.2014 N N 40841 - 40846 на списание задолженности в размере 7 970 692 руб.

Решения N 26128 и от 28.11.2014 N N 42060-42062 направлены в адрес заявителя (105066, г. Москва, ул. Доброслободская, д. 7/1, стр. 3) по почте заказным письмом, что подтверждается реестром почтовых отправлений с отметкой почтового отделения о принятии 04.12.2014.

По данным официального сайта "Почты России" в сети Интернет, установлено, что указанное почтовое отправление с номером почтового идентификатора 10506480161967 принято 04.12.2014 и 08.12.2014 возвращено в адрес инспекции с отметкой почтового отделения "отсутствие адресата по указанному адресу".

Таким образом, учитывая положения пункта 3 статьи 46 Кодекса, решение N 26128 считается полученным заявителем на шестой день, то есть 12.12.2014.

Относительно довода общества о том, что инспекцией нарушено право общество на перенос убытков на будущее, предусмотренное ст. 283 НК РФ, следует учитывать, что указанный довод не был заявлен обществом в апелляционной жалобе на решение инспекции, а впервые заявлен обществом лишь в рамках судебного разбирательства.

Между тем в соответствии с п. 68 постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 N 57, если в поданном в суд заявлении о признании недействительным решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения налогоплательщик ссылается на нарушение налоговым органом существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки (пункт 14 статьи 101 НК РФ), судам надлежит исходить из того, что такого рода доводы могут быть приняты ими во внимание только при условии заявления их в жалобе, направлявшейся в вышестоящий налоговый орган.

Выводы суда сделаны на основании надлежащего установления обстоятельств спора, правильного применения норм материального и процессуального права.

Решение суда законно и обоснованно. Оснований для его отмены нет.

Руководствуясь ст. ст. 110, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 25.06.2015 по делу N А40-27039/15 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ЗАО "Меркурий Сити Тауэр" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

М.С. Сафронова

Судьи

О.Г. Мишаков А.С. Маслов