Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 сентября 2015 г. N 17АП-11052/15

г. Пермь

24 сентября 2015 г.

Дело N А60-22089/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 23 сентября 2015 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 24 сентября 2015 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

судьи Щеклеиной Л. Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Лонской О.И.,

при участии:

от заявителя - Прокурора г.Ивделя Свердловской области: Белина Е.Г., удостоверение, поручение от 19.08.2015,

от заинтересованного лица - общества с ограниченной ответственностью "ТРИКВЕТР" (ИНН 6671334267, ОГРН 1106671019267): Садритдинов Д.Н., удостоверение, доверенность от 17.03.2015,

лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу

заявителя - Прокурора г.Ивделя Свердловской области

на решение Арбитражного суда Свердловской области от 13 июля 2015 года

по делу N А60-22089/2015,

принятое судьей Киреевым П.Н.,

при рассмотрении дела в порядке упрощенного производства

по заявлению Прокурора г.Ивделя Свердловской области

к обществу с ограниченной ответственностью "ТРИКВЕТР"

о привлечении к административной ответственности,

установил:

Прокурор г.Ивделя Свердловской области (далее - заявитель) обратился в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью "ТРИКВЕТР" (далее - заинтересованное лицо, учреждение) к административной ответственности, предусмотренной ч. 3 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ), за осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 13 июля 2015 года в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с решением суда, заявитель обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, принять новый судебный акт.

В обоснование жалобы приводит доводы о необоснованном применении судом первой инстанции положений ч.5 ст.4.1 КоАП РФ. Правонарушения в рамках настоящего дела и дела N А60-22090/15 совершены разными способами (путем действия и бездействия) и не являются следствием одного и того же действия (бездействия) юридического лица; фактически судом устранена административная ответственность по ч.3 ст.14.1 КоАП РФ. Указывает, что при подготовке к рассмотрению дел N А60-22089/15 и N А60-22090/15 судом не реализовано предусмотренное ч.2 ст.130 АПК РФ право объединить несколько дел в одно производство для их совместного рассмотрения.

Представитель заявителя в судебном заседании поддержал требования и доводы апелляционной жалобы.

Заинтересованное лицо в письменном отзыве на апелляционную жалобу просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, ссылаясь на законность и обоснованность судебного акта.

Представитель заинтересованного лица в судебном заседании поддержал позицию письменного отзыва.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверены арбитражным апелляционным судом в порядке, предусмотренном ст.ст. 266, 268 АПК РФ.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, арбитражный апелляционный суд полагает, что решение суда отмене либо изменению не подлежит.

Из материалов дела следует, что в ходе проверки, проведенной Прокуратурой г.Ивделя Свердловской области 16.04.2015, установлено, что Общество с ограниченной ответственностью "ТРИКВЕТР" в аптеке, расположенной по адресу: Свердловская область, г. Ивдель, ул. Почтовая, д. 7, осуществляет фармацевтическую деятельность, то есть хранение, розничную торговлю и отпуск лекарственных препаратов для медицинского применения в аптеке готовых лекарственных форм.

Проверкой установлено, что заинтересованным лицом указанная деятельность осуществляется с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), а именно: в нарушение требований подпункта "л" пункта 5 Положения о лицензировании фармацевтической деятельности, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 22.12.2011 N 1081, хранение и розничная торговля лекарственными препаратами, их отпуск осуществляют лица, не имеющие высшего или среднего фармацевтического образования, а также сертификата специалиста.

08 мая 2015 года Прокурором г.Ивделя Свердловской области вынесено постановление о возбуждении дела об административном правонарушении в отношении ООО "ТРИКВЕТР", в котором выявленное нарушение квалифицировано как правонарушение, ответственность за которое предусмотрена ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

В соответствии с ч. 3 ст. 23.1 КоАП РФ дела об административных правонарушениях, предусмотренных ч. 3 ст. 14.1 Кодекса, рассматриваются судьями арбитражных судов, в связи с чем заявитель обратился в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением о привлечении ООО "ТРИКВЕТР" к административной ответственности.

Принимая решение, суд первой инстанции пришел к выводу о наличии состава вменяемого административного правонарушения, вместе с тем, применив положения ч.5 ст.4.1 КоАП РФ, отказал в удовлетворении заявленных требований.

Суд апелляционной инстанции соглашается с данным выводом суда.

Частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ установлено, что осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), влечет предупреждение и наложение административного штрафа на юридических лиц - от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей.

Согласно п. 47 статьи 12 Федерального закона от 04.05.2011 N 99-ФЗ "О

лицензировании отдельных видов деятельности" фармацевтическая деятельность подлежит лицензированию.

В силу ст. 4 Федерального закона от 12.04.2010 года N 61-ФЗ "Об обращении лекарственных средств" фармацевтическая деятельность - деятельность, включающая в себя оптовую торговлю лекарственными средствами, их хранение, перевозку и (или) розничную торговлю лекарственными препаратами, их отпуск, хранение, перевозку, изготовление лекарственных препаратов; лекарственные средства - вещества или их комбинации, вступающие в контакт с организмом человека или животного, применяемые для профилактики, диагностики (за исключением веществ или их комбинаций, не контактирующих с организмом человека или животного), лечение заболевания, реабилитации, для сохранения, предотвращения или прерывания беременности и полученные из крови, плазмы крови, из органов, тканей организма человека или животного, растений, минералов методами синтеза или с применением биологических технологий. К лекарственным средствам относятся фармацевтические субстанции и лекарственные препараты; лекарственные препараты - лекарственные средства в виде лекарственных форм, применяемые для профилактики, диагностики, лечения

заболевания, реабилитации, для сохранения, предотвращения или прерывания

беременности.

Порядок лицензирования фармацевтической деятельности, осуществляемой юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, включающей оптовую, розничную торговлю лекарственными средствами и изготовление лекарственных средств, определяется Положением о лицензировании фармацевтической деятельности, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 22.12.2011 N 1081 (далее Положение о лицензировании).

Пунктом 5 Положения о лицензировании установлены лицензионные требования, которым должен соответствовать лицензиат для осуществления фармацевтической деятельности.

В соответствии с п.п."л" п. 5 Положения о лицензировании лицензиат для осуществления фармацевтической деятельности должен соответствовать следующим лицензионным требованиям: наличие у лицензиата работников, заключивших с ним трудовые договоры, деятельность которых непосредственно связана с оптовой торговлей лекарственными средствами, их хранением и (или) розничной торговлей лекарственными препаратами, их отпуском, хранением и изготовлением, имеющих: для осуществления фармацевтической деятельности в сфере обращения лекарственных средств для медицинского применения (за исключением обособленных подразделений медицинских организаций) - высшее или среднее фармацевтическое образование и сертификат специалиста; для осуществления фармацевтической деятельности в сфере обращения лекарственных средств для медицинского применения в обособленных подразделениях медицинских организаций - дополнительное профессиональное образование в части розничной торговли лекарственными препаратами для медицинского применения при наличии права на осуществление медицинской деятельности; для осуществления фармацевтической деятельности в сфере обращения лекарственных средств для ветеринарного применения - высшее или среднее фармацевтическое либо высшее или среднее ветеринарное образование, сертификат специалиста.

Из материалов дела следует, что ООО "ТРИКВЕТР" осуществляет фармацевтическую деятельность на основании лицензии от 02.11.2012 N ЛО-66-02-000827.

На момент проверки в аптеке, расположенной по адресу Свердловская область, г. Ивдель, ул. Почтовая, д. 7, принадлежащей обществу, трудовую деятельность осуществляли: Трушникова Т.В. - консультант торгового зала (основание трудовой договор от 06.10.2014), Бородина Н.Н. - консультант торгового зала (основание - трудовой договор от 06.10.2014), Ромме Н.А. - заведующая аптекой (основание трудовой договор от 14.11.2013), Еранкина Н.А. - фармацевт по совместительству (трудовой договор от 04.09.2012).

Согласно должностной инструкции, утвержденной директором ООО "ТРИКВЕТР", в должностные обязанности консультанта торгового зала входит: проверка наличия ценников на товаре; своевременное выставление товара на освободившиеся места; производство предпродажной подготовки товаров, в том числе проверка наименования, цены; распаковка, осмотр внешнего вида; ведение учета сроков годности; оказание консультационной помощи посетителям аптеки; дача рекомендаций по условиям и срокам хранения лекарственных препаратов; дача разъяснений по использованию медицинской техники и приборов; осуществление помощи фармацевту, в случае его отсутствия - замена его на рабочем месте.

Кроме того, в ходе проведения контрольно-надзорных мероприятий установлено, что консультанты торгового зала аптеки, принадлежащей ООО "ТРИКВЕТР", фактически осуществляют реализацию (отпуск) лекарственных средств и изделий медицинского назначения.

На момент проверки 16.04.2015 в аптеке, расположенной по адресу г. Ивдель, ул. Почтовая, д. 7, принадлежащей ООО "ТРИКВЕТР", на рабочем месте в торговом помещении, за прилавком ("первый стол") находилась сотрудник аптеки Трушникова Т.В., у которой в 14:50 были приобретены лекарственные средства "Аскорбиновая кислота" в форме выпуска таблетки - стоимостью 8 руб. 80 коп., "Уголь активированный" в таблетках - стоимостью 25 руб. 40 коп.; в 16:57 "Фитосвечи ушные" в количестве двух упаковок стоимостью 31 руб. 40 коп. каждая, общей стоимостью 62 руб. 80 коп. Указанные обстоятельства подтверждаются кассовым чеком и рапортом от 16.04.2015.

28.04.2015 в аптеке, расположенной по адресу г. Ивдель, ул. Почтовая, д.

7, принадлежащей ООО "ТРИКВЕТР", на рабочем месте в торговом помещении, за прилавком также находилась Трушникова Т.В., у которой в 18:49 приобретено лекарственное средство "Дротаверин" в форме выпуска -

таблетки, стоимостью 61 руб. 40 коп. Указанные обстоятельства подтверждаются кассовым чеком и рапортом от 28.04.2015.

29.04.2015 в аптеке, расположенной по адресу г. Ивдель, ул. Почтовая, д.

7, принадлежащей ООО "ТРИКВЕТР", на рабочем месте в торговом помещении, за прилавком находилась сотрудник аптеки Бородина Н.Н., у которой в 16:04 приобретены лекарственное средства "Цитрамон-П" в форме выпуска -таблетки, стоимостью 6 руб. 40 коп., "Аллохол" в количестве 2 упаковок, каждая стоимостью 18 руб. 60 коп. - на общую сумму 25 руб. Указанные обстоятельства подтверждаются кассовым чеком, объяснением Бородиной Н.Н., рапортом от 29.04.2015.

Приказом Министерства здравоохранения РФ от 20.12.2012 г. N 1183-Н утверждена Номенклатура должностей медицинских работников и фармацевтических работников. В указанном перечне должность "консультанта

торгового зала аптеки" отсутствует.

В соответствии с Приказом Минздравсоцразвития РФ от 23.07.2010 N 541-н "Об утверждении Единого квалификационного справочника должностей руководителей, специалистов и служащих, раздел "Квалификационные характеристики должностей работников в сфере здравоохранения" функции, которые выполняют консультанты торгового зала аптеки, принадлежащей ООО "ТРИКВЕТР", входят непосредственно в должностные обязанности фармацевта, к которым в частности относится: отпуск лекарственных средств и изделий медицинского назначения, проверка их качества простейшими методами внутриаптечного контроля, участие в приемке товара, его распределение по местам хранения, обеспечение условий хранения лекарственных средств и изделий медицинского назначения в соответствии с их физико-химическими свойствами и действующими правилами хранения, проведение санитарно-просветительной и информационной работы среди населения о лекарственных средствах и изделиях медицинского назначения, их применении и хранении в домашних условиях.

Таким образом, в ходе проведенной проверки было установлено, что консультанты торгового зала Трушникова Т.В. и Бородина Н.Н, работающие на основании трудовых договоров в аптеке, принадлежащей обществу, трудовая деятельность которых непосредственно связана с хранением лекарственных средств, лекарственных препаратов и изделий медицинского назначения, их розничной торговлей и отпуском, осуществляют фармацевтическую деятельность, не имея необходимого фармацевтического образования и сертификата специалистов, в отсутствие подтверждающих документов.

Кроме того, установлено, что 27.04.2015 в аптеке, расположенной по адресу г. Ивдель, ул. Почтовая, д. 7, принадлежащей обществу, на рабочем месте в торговом помещении, за прилавком находилась сотрудник аптеки Ромме Н.А., у которой в 17:42 приобретены лекарственные средства "Цитрамон-П" в форме выпуска таблетки - стоимостью 6 руб. 40 коп., спрей назальный "Доктор Тайс Ринотайс" - стоимостью 36 руб. 20 коп. Указанные обстоятельства подтверждаются кассовым чеком и рапортом от 27.04.2015. В ходе проведения проверки установлено, что у указанного работника, согласно представленным администрацией общества документам, отсутствует необходимый для осуществления фармацевтической деятельности в аптеке сертификат специалиста.

Следовательно, из 4 работников, с которыми ООО "ТРИКВЕТР" заключило трудовые договоры, и, которые осуществляют фармацевтическую деятельность в аптеке, расположенной по адресу г. Ивдель, ул. Почтовая, д. 7, только 1 работник - Еранкина Н.А., работающая по совместительству (трудовой договор от 04.09.2012), имеет необходимое фармацевтическое образование и документы его подтверждающие.

Таким образом, работники Бородина Н.Н. и Трушникова Т.В. -осуществляют фармацевтическую деятельность в аптеке ООО "ТРИКВЕТР", не имея необходимого фармацевтического образования и сертификата специалистов, в отсутствие подтверждающих документов; а Ромме Н.А. - не имея необходимого сертификата специалиста.

Указанные нарушения свидетельствует о наличии события вменяемого административного правонарушения, ответственность за совершение которого установлена ч.3 ст.14.1 КоАП РФ.

Юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению (часть 2 статьи 2.1 КоАП РФ).

Общество имело возможность для соблюдения требований законодательства, однако им не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению. Доказательства, свидетельствующие о невозможности своевременного соблюдения требований закона, а также доказательства объективной невозможности исполнения действующего законодательства предприятием не представлены. Данные обстоятельства свидетельствуют о наличии вины юридического лица в совершении административного правонарушения.

При изложенных обстоятельствах суд первой инстанции пришел к правильному выводу о наличии в действиях общества состава административного правонарушения, предусмотренного ч.3 ст.14.1 КоАП РФ.

Вместе с тем суд первой инстанции обоснованно отказал в удовлетворении заявленных требований в силу следующих обстоятельств.

В соответствии с ч. 2 ст. 4.4 КоАП РФ при совершении лицом одного действия (бездействия), содержащего составы административных правонарушений, ответственность за которые предусмотрена двумя и более статьями (частями статей) настоящего Кодекса и рассмотрение дел о которых подведомственно одному и тому же судье, органу, должностному лицу, административное наказание назначается в пределах санкции, предусматривающей назначение лицу, совершившему указанное действие (бездействие), более строгого административного наказания.

В силу ч. 5 ст. 4.1 КоАП РФ никто не может нести административную ответственность дважды за одно и то же административное правонарушение.

Частью 3 ст. 14.1 КоАП РФ за осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), установлена административная ответственность в виде предупреждения или административного штрафа для юридических лиц в размере от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей.

Частью 4 ст. 14.1 КоАП РФ за осуществление предпринимательской деятельности с грубым нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), установлена административная ответственность в виде административного штрафа на юридических лиц в размере от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей или административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.

Судом установлено, что вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Свердловской области от 17.06.2015 по делу N А60-22090/2015 общество уже привлечено к административной ответственности по ч. 4 ст. 14.1 КоАП РФ в виде штрафа в размере 40000 рублей за грубые нарушения лицензионных требований.

Основанием для привлечения к административной ответственности явились нарушения требований п.п. "з" п. 5 Положения о лицензировании фармацевтической деятельности, связанные с нарушением правил хранения лекарственных средств для медицинского применения.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда о том, что данные нарушения были выявлены в ходе той же проверки, проведенной Прокуратурой г.Ивделя Свердловской области 16.04.2015. Прокурором г. Ивделя по результатам проверки было вынесено два постановления о возбуждении дел об административном правонарушении в отношении Общества с ограниченной ответственностью "ТРИКВЕТР" по ч. 3 ст. 14.1 и ч. 4 ст. 14.1 КоАП РФ, направлено два заявления в суд.

Из содержания судебного акта по делу N А60-22090/2015 следует, что на момент рассмотрения настоящего дела, ООО "ТРИКВЕТР" привлечено к административной ответственности по ч. 4 ст. 14.1 КоАП РФ, при этом нарушение выразилось в том, что в холодильнике, в котором сотрудниками аптеки осуществляется хранение лекарственных средств, находились лекарственные средства с истекшими сроками годности, их хранение осуществлялось совместно с остальными лекарственными средствами; нарушен

температурный режим хранения, указанный производителем на упаковке.

Данные обстоятельства свидетельствуют о том, что за грубые нарушения лицензионных требований, выявленной в ходе той же проверки, проведенной в отношении ООО "ТРИКВЕТР", заинтересованное лицо уже привлечено к административной ответственности по ч. 4 ст. 14.1 КоАП РФ.

В рамках настоящего дела в действиях общества доказан состав административного правонарушения, выразившегося в том, что хранение лекарственных средств, розничную торговлю и отпуск, осуществляют сотрудники общества, не имеющие необходимого фармацевтического образования и сертификата специалистов, в отсутствие подтверждающих документов.

Таким образом, нарушения лицензионных требований, выявленные в ходе проверки, явились следствием одних и тех действий (бездействия), выявленных в отношении одного и того же лица, одним и тем же органом.

При этом документы в подтверждение квалификации и образования работников, копии трудовых договоров были запрошены заявителем в ходе проверки на основании требования от 16.04.15 N 01-19-15, факт продажи лекарственных средств работником Трушниковой Т.В. без фармацевтического образования и сертификата специалистов, в отсутствие подтверждающих документов был зафиксирован 16.04.15.

Дальнейшая фиксация фактов продажи лекарственных средств другими работниками 27, 28 и 29 апреля 2015 года, как правильно указал суд первой инстанции, не является основанием для выделения данных нарушений в качестве самостоятельных.

При таких обстоятельствах привлечение ООО "ТРИКВЕТР" по настоящему делу к административной ответственности за нарушение лицензионных требований по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ при наличии вступившего в законную силу решения Арбитражного суда Свердловской области от 17.06.2015 по делу N А60-22090/2015 о привлечении к административной ответственности по ч. 4 ст. 14.1 КоАП РФ нарушает принцип назначения наказания, закрепленный в ч. 2 ст. 4.4 КоАП РФ.

Соответствующие доводы апеллятора подлежат отклонению судом апелляционной инстанции как необоснованные, поскольку не опровергают правомерных выводов суда первой инстанции и противоречат фактическим обстоятельствам дела.

Ссылка заявителя на то, что при подготовке к рассмотрению дел N А60-22089/15 и N А60-22090/15 судом не реализовано предусмотренное ч.2 ст.130 АПК РФ право объединить несколько дел в одно производство для их совместного рассмотрения, несостоятельна как не свидетельствующая о незаконности обжалуемого судебного акта. Реализация судом данного права в большей части зависит от информации, предоставляемой участниками процесса, что не последовало от заявителя, который, в свою очередь, обладающий самостоятельным статусом, при обращении в суд с заявлениями мог и должен был обратить внимание на указанные факты. Поскольку это со стороны заявителя не последовало, суд при подготовке дел к рассмотрению самостоятельно не установил данные факты, при разрешении дела по настоящему спору суд устранил возможность нарушения положений ст.4.4 КоАП РФ, что отвечает требованиям законодательства об административных правонарушениях.

При указанных обстоятельствах оснований для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы у суда апелляционной инстанции не имеется.

Руководствуясь статьями 176, 258, 266, 268, 269, 271, 272.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Свердловской области от 13 июля 2015 года по делу N А60-22089/2015 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Прокурора г.Ивделя Свердловской области - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано только по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, через Арбитражный суд Свердловской области.

Судья

Л.Ю.Щеклеина