Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 сентября 2015 г. N 09АП-34419/15

г. Москва

24 сентября 2015 г.

Дело N А40-150774/13

Резолютивная часть постановления объявлена 17 сентября 2015 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 сентября 2015 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Елоева A.M.

судей : Лилиной Т.А., Пирожкова Д.В.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Кроль С.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

МОРСКОй АКЦИОНЕРНЫй БАНК (ОАО) на решение Арбитражного суда г. Москвы от 09.07.2015 по делу N А40-150774/13 по иску АКБ "Славянский банк" (ЗАО) к ООО "Барено Групп", ООО "Строй Инвест", МОРСКОй АКЦИОНЕРНЫй БАНК (ОАО) о взыскании задолженности и обращении взыскания путем реализации с публичных торгов недвижимого имущества,

при участии в судебном заседании:

от истца: Михеев И.А. по доверенности от 17.10.2014,
от ответчиков: от ООО "Строи Инвест", ООО "Барено Групп" - не явился, извещен, от МОРСКОИ АКЦИОНЕРНЫИ БАНК (ОАО) - Мухина О.Н. по доверенности No77АБ1723060 от 09.12.2013;

УСТАНОВИЛ:

АКБ "Славянский банк" (ЗАО) обратился в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к ООО "Барено Групп" и ООО "Стройсервис" о взыскании задолженности по кредитному договору N 45206-02(лз)-10/810 от 29.01.2012 года в размере 309 166 764,07 руб. 00 коп., из которых: 97 405 000 руб. 00 коп. - задолженность по основному долгу, 41 724 927 руб. 52 коп. - задолженность по уплате процентов, 149 029 650 руб. 00 коп. - пени за просрочку погашения основного долга (за период с 28.07.2012 г по 19.12.2013 г.), 21 007 186 руб. 55 коп. - пени за просрочку погашения процентов (за период с 28.07.2012 г по 19.12.2013 г.);о признании АКБ "СЛАВЯНСКИЙ БАНК" (ЗАО) первоначальным (предшествующим) по отношению к Морскому акционерному банку (ОАО) залогодержателем на один и тот же предмет залогового имущества должника ООО "Барено групп", а именно: помещения, назначение: нежилое, площадью 767,4 кв.м., кадастровый (или условный) номер 7270, расположенные по адресу: г.Москва, ул.Шаболовка, д. 19. Перечень помещений: подвал пом.1 ком., 1, 1а,1б,2,2а,3,4,4а,4б,4в,5, пом.II ком. 1-8, пом.III комн. 1,2 этаж 1 пом.1, ком.2,3,6,6а,7-14,14а,15-20,20а,21,23,23а,23б,24-27,27а,27б,28,29; об обращении путем реализации с публичных торгов в пользу АКБ "СЛАВЯНСКИЙ БАНК" (ЗАО) взыскание на недвижимое имущество, принадлежащее ООО "Барено Групп", заложенное по договору залога недвижимого имущества (ипотека) ЗАЛ 45206-02(лз)-10/1 от 29.01.2010 года: помещения, назначение: нежилое, площадью 767,4 кв.м., кадастровый (или условный) номер 7270, расположенные по адресу: г.Москва, ул.Шаболовка, д. 19. Перечень помещений: подвал пом.1 ком., 1, 1а,1б,2,2а,3,4,4а,4б,4в,5, пом.II ком. 1-8, пом.III комн. 1,2 этаж 1 пом.1, ком.2,3,6,6а,7-14,14а,15-20,20а,21,23,23а,23б,24-27,27а,27б,28,29, с установлением начальной продажной стоимости заложенного имущества в размере рыночной стоимости предмета залога в размере 280 385 840 рублей 00 коп. (с учетом принятых судом уточнений исковых требований в порядке ст. 49 АПК). Решением Арбитражного суда города Москвы от 09.07.2015 заявленные исковые требования удовлетворены частично, суд решил: взыскать с ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "СТРОЙИНВЕСТ" (ОГРН 1117746844775 ИНН 7707761203) в пользу АКБ "Славянский банк" (ЗАО) (ОГРН 1027739121849, ИНН 7722061076) задолженность по кредитному договору N45206-02(лз) -10/810 от 29.01.2010 г. в размере 195 808 877 (Сто девяносто пять миллионов восемьсот восемь тысяч восемьсот семьдесят семь) рублей 04 коп., из которых: 97 405 000 руб. 00 коп. долг, 41 724 927 руб. 52 коп. проценты, 49 676 550 руб. 00 коп. неустойка на долг за период с 28.07.2012 г. по 19.12.2013 г., 7 002 399 руб. 52 коп. неустойка на проценты за период с 28.07.2012 г. по 19.12.2013 г. Признать Акционерный коммерческий банк "Славянский банк" (Закрытое акционерное общество) (ОГРН 1027739121849, ИНН 7722061076) первоначальным (предшествующим) по отношению к МОРСКОМУ АКЦИОНЕРНОМУ БАНКУ (ОТКРЫТОЕ АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО) (ОГРН 1027700568224 ИНН 7714060199) залогодержателем на один и тот же предмет залогового имущества должника Общества с ограниченной ответственностью "Барено Групп" (ОГРН 1077746268621, ИНН 7706646536), а именно: помещения, назначение: нежилое, площадью 767,4 кв.м., кадастровый (или условный) номер 7270, расположенные по адресу: г. Москва, ул. Шаболовка, д.19. Перечень помещений: подвал пом. I ком.,1 1а, 1б,2,2а,3,4,4а,4б,4в,5, пом.II ком. 1-8, пом.III коин. 1,2 этаж 1 пом.1, ком. 2,3,6,6а,7-14,14а,15-20,20а,21,23,23а,23б,24-27,27а,27б,28,29. Обратить взыскание в пределах удовлетворенных требований в пользу АКБ "Славянский банк" (ЗАО) (ОГРН 1027739121849, ИНН 7722061076) на недвижимое имущество, принадлежащее Обществу с ограниченной ответственностью "Барено Групп" (ОГРН 1077746268621, ИНН 7706646536), заложенное по Договору залога недвижимого имущества (ипотека) ЗАЛ45206-02(лз)-10/1 от 29.01.2010 г.: помещения, назначение: нежилое, площадью 767,4 кв.м., кадастровый (или условный) номер 7270, расположенные по адресу: г. Москва, ул.Шаболовка, д.19. Перечень помещений: подвал пом. I ком.,1 1а, 1б,2,2а,3,4,4а,4б,4в,5, пом.II ком. 1-8, пом.III коин. 1,2 этаж 1 пом.1, ком. 2,3,6,6а,7-14, 14а, 15, 20, 20а, 21, 23, 23а, 23б, 24-27,27а,27б,28,29. Установить начальную продажную стоимость заложенного имущества в размере рыночной стоимости предмета залога в размере 280 385 840 (Двести восемьдесят миллионов триста восемьдесят пять тысяч восемьсот сорок) рублей 00 коп. Реализацию заложенного имущества произвести путем продажи с открытых публичных торгов. В удовлетворении остальной части исковых требований отказать.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, "Морской акционерный банк" (ОАО) подал апелляционную жалобу, в которой просил указанное решение суда первой инстанции отменить в части признания АКБ "Славянский банк" (ЗАО) (ОГРН 1027739121849, ИНН 7722061076) первоначальным (предшествующим) по отношению к МОРСКОМУ АКЦИОНЕРНОМУ БАНКУ (ОАО) (ОГРН 1027700568224 ИНН 7714060199) залогодержателем на один и тот же предмет залогового имущества должника ООО"Барено Групп" (ОГРН 1077746268621, ИНН 7706646536), а именно: помещения, назначение: нежилое, площадью 767,4 кв.м., кадастровый (или условный) номер 7270, расположенные по адресу: г. Москва, ул. Шаболовка, д.19. Перечень помещений: подвал пом. I ком.,1 1а, 1б,2,2а,3,4,4а,4б,4в,5, пом.II ком. 1-8, пом.III коин. 1,2 этаж 1 пом.1, ком. 2,3,6,6а,7-14,14а,15-20,20а,21,23,23а,23б,24-27,27а,27б,28,29, обращения взыскания в пределах удовлетворенных требований в пользу АКБ "Славянский банк" (ЗАО) (ОГРН 1027739121849, ИНН 7722061076) на недвижимое имущество, принадлежащее ООО "Барено Групп" (ОГРН 1077746268621, ИНН 7706646536), заложенное по Договору залога недвижимого имущества (ипотека) ЗАЛ45206-02(лз)-10/1 от 29.01.2010 г.: помещения, назначение: нежилое, площадью 767,4 кв.м., кадастровый (или условный) номер 7270, расположенные по адресу: г. Москва, ул.Шаболовка, д.19. Перечень помещений: подвал пом. I ком.,1 1а, 1б,2,2а,3,4,4а,4б,4в,5, пом.II ком. 1-8, пом.III коин. 1,2 этаж 1 пом.1, ком. 2,3,6,6а,7-14, 14а, 15, 20, 20а, 21, 23, 23а, 23б, 24-27,27а,27б,28,29, установления начальной продажной стоимости заложенного имущества в размере рыночной стоимости предмета залога в размере 280 385 840 (Двести восемьдесят миллионов триста восемьдесят пять тысяч восемьсот сорок) рублей 00 коп., реализации заложенного имущества произвести путем продажи с открытых публичных торгов, и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование доводов жалобы заявитель указывает, суд необоснованно признал истца первоначальным залогодержателем, поскольку ипотека АКБ "Славянский Банк" (ЗАО) является последующей, так как его право зарегистрировано лишь 18.05.2015, а право "Морского Акционерного Банка" (ОАО) зарегистрировано раньше - 10.02.2012. Также заявитель жалобы указывает, что как первоначальный залогодержатель он не давал своего согласия на заключение последующего договора залога между истцом и ООО "Барено Групп".

По мнению заявителя жалобы, что суд первой инстанции не оценил обстоятельства, свидетельствующие о наличии злоупотребления правом в соответствии с положениями ст. 10 ГК РФ.

Проверив законность и обоснованность обжалуемого решения в соответствии со ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав материалы дела, выслушав представителей сторон, обсудив доводы апелляционной жалобы, апелляционный суд не находит оснований для отмены судебного акта.

Суд, руководствуясь статьями 123, 156 АПК РФ рассматривает дело в отсутствие представителей ответчика, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства.

Как усматривается из материалов дела, 29.01.2010 между АКБ "СЛАВЯНСКИй БАНК" (ЗАО) и ООО "Строисервис" заключен кредитный договор N 45206-02(лз)-10/810 (кредитная линия) (далее - Кредитный договор), к которому 11 мая 2010 было заключено дополнительное соглашение N 1 в соответствии, с которыми Банк открыл Заемщику кредитную линию с лимитом задолженности в сумме 100 000 000,00 (Сто миллионов) рублеи на срок до 16.04.2012 под 17,5 % годовых. В счет исполнения своих обязательств по предоставлению денежных средств по кредитному договору АКБ "СЛАВЯНСКИЙ БАНК" (ЗАО) в полном объеме зачислил денежные средства на счет Ответчика ООО "Строисервис" в размере, что подтверждается выписками по счетам.

Обеспечением надлежащего исполнения обязательств Заемщика перед Банком по Кредитному договору является залог, согласно договора залога недвижимого имущества (ипотека) No ЗАЛ 45206-02(лз)-10/1 от 29.01.2010, заключенного между АКБ "СЛАВЯНСКИй БАНК" (ЗАО) и ООО "Барено Групп".

Предметом договора залога недвижимого имущества (ипотека) N ЗАЛ 45206- 02(лз)-10/1 от 29.01.2010 (Далее - Договор залога), является принадлежащее ООО "Барено Групп" недвижимое имущество: помещения, назначение: нежилое, площадью 767.4 кв.м., кадастровыи (или условный) номер 7270, расположенные по адресу: г.Москва, ул.Шаболовка, д. 19. Перечень помещении: подвал пом.1 ком., 1, 1а,1б,2,2а,3,4,4а,4б,4в,5, пом.II ком. 1-8, пом.III комн. 1,2 этаж 1 пом.1, ком.2,3,6,6а,7- 14,14а,15-20,20а,21,23,23а,236,24-27,27а,27б,28,29.

25.11.2010 на расчетный счет N 40702 810 40100000 2105 Заемщика поступили денежные средства в сумме 96 464 137 руб. 45 коп. В тот же день с расчетного счета Заемщика Банку в счет погашения задолженности по Кредитному договору были перечислены денежные средства в общеи? сумме 98 564 470 руб. 89 коп. Запись о залоге была погашена.

Вступившим в законную силу (11.09.2012) определением Арбитражного суда г. Москвы от 27.07.2012 признаны недействительной сделкой банковские операции, совершенные 25.11.2010 в АКБ "СЛАВЯНСКИй БАНК" (ЗАО), по списанию денежных средств в сумме 98 564 470,89 руб. 89 коп. с банковского счета N 40702 810 40100000 2105 ООО "Стройсервис" в счет погашения кредита по Кредитному договору No45206-02(лз)-10/810 от 29.01.2010, применены последствия недействительности сделки: восстановлено право требования АКБ "СЛАВЯНСКИй БАНК" (ЗАО) с ООО "Стройсервис" по Кредитному договору No45206-02(лз)-10/810 от 29.01.2010 г. в размере 98 564 470 руб. 89 коп. - основного долга, право требования по уплате процентов и штрафных санкций по кредитному договору, а также право на обеспечение в виде залога недвижимого имущества, принадлежащего ООО "Барено Групп" и оформленного договором залога недвижимого имущества (ипотека) No ЗАЛ 45206- 02(лз)-10/1 от 29.01.2010.

В связи с восстановлением задолженности Кредитор обратился к Ответчикам с требованием о погашении задолженности по Кредитному договору, указав на необходимость ее погашения, предупредив об ответственности за неисполнение требования Кредитора.

При этом требования Кредитора Заемщиком были проигнорированы, задолженность по Кредитному договору до настоящего времени не погашена.

В силу с п. 1 ст. 819 ГК РФ по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

В силу п. 1 ст. 809 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором заима, заимодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму заима в размерах и в порядке, определенных договором.

В соответствии со ст.ст. 309, 310 Гражданского кодекса РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, при этом, одностороннии отказ от исполнения обязательства или одностороннее изменение его условии не допускаются.

На основании вышеизложенных обстоятельств, которые не отрицались ответчиками, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу, что Истец свои обязательства выполнил добросовестно, однако ответчик, доказательств оплаты кредита и процентов по кредиту, арбитражному суду не представил, в связи с чем у ответчика перед истцом существует задолженность в размере 97 405 000 руб. 00 коп., которая на момент вынесения решения не была оплачена.

Суд первой инстанции также правомерно удовлетворил требование истца о взыскании процентов по кредиту в размере 41 724 927 руб. 52 коп. в силу его обоснованности и подтвержденности материалами дела, а также произвел уменьшение размера неустойки по ст.333 ГК РФ в три раза с 0,3% до 0,1%, определив размер, подлежащеи взысканию неустоики в размере 49 676 550 руб. 00 коп. (неустойка на долг) за период с 28.07.2012 по 19.12.2013, 7 002 399 руб. 52 коп. (неустойка на проценты) за период с 28.07.2012 по 19.12.2013.

Суд апелляционной инстанции не находит обоснованным и доказанным материалами дела довод заявителя апелляционной жалобы о том, что его право залога было первоначальным по отношению к праву залога истца, возникшего на основании Договора залога недвижимого имущества (ипотека) N ЗАЛ 45206- 02(лз)-10/1 от 29.01.2010 и зарегистрированного в ЕГРП 18.05.2015 на основании определения суда от 27.07.2012 в силу следующего.

Согласно ст.1 ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимого имущества)" по договору о залоге недвижимого имущества (договору об ипотеке) одна сторона - залогодержатель, являющийся кредитором по обязательству, обеспеченному ипотекой, имеет право получить удовлетворение своих денежных требований к должнику по этому обязательству из стоимости заложенного недвижимого имущества другой стороны - залогодателя преимущественно перед другими кредиторами залогодателя, за изъятиями, установленными федеральным законом.

Залогодателем может быть сам должник по обязательству, обеспеченному ипотекой, или лицо, не участвующее в этом обязательстве (третье лицо).

В соответствии с п.1 ст.335 ГК РФ залогодателем может быть как сам должник, так и третье лицо.

Согласно п.2 ст.335 ГК РФ право передачи вещи в залог принадлежит собственнику вещи. Лицо, имеющее иное вещное право, может передавать вещь в залог в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом.

Нежилые помещения принадлежат залогодателю на праве собственности на основании Договора купли-продажи от 12.02.2007 No4 с ООО "Мостотстрои 12", что подтверждено Свидетельством о государственнои регистрации прав серия 77 АД 300517, выданным Управлением Федеральнои регистрационнои службы по Москве 25.04.2007, о чем в едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 25.04.2007 сделана запись регистрации No 77-77- 12/005/2007-885.

Залог АКБ "СЛАВЯНСКИЙ БАНК" (ЗАО) в обеспечение исполнения обязательств Заемщика перед Банком по Кредитному согласно договора залога недвижимого имущества (ипотека) No ЗАЛ 45206-02(лз)-10/1 от 29.01.2010, заключенного между АКБ "СЛАВЯНСКИИ БАНК" (ЗАО) и ООО "Барено Групп", был зарегистрирован 01.03.2010, что подтверждается сведениями из Управления Росреестра по г.Москве о государственной регистрации договора ипотеки (регистрационная запись 77-77-12/005/2010-211).

Залог "Морского Акционерного Банка" (ОАО), возникший на основании Договора ипотеки N 182/11-КЮ-З от 26.12.2011, заключенного между "Морским Банком" (ОАО) и ООО "Барено групп", был зарегистрирован 10.02.2012, что подтверждается сведениями из Управления Росреестра по г.Москве о государственной регистрации договора ипотеки (регистрационная запись 77-77-18/100/2011-758).

Согласно ст.167 ГК РФ недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции о том, что поскольку банковские операции, направленные на исполнение должником его обязательств по кредитному договору N 45206-02(лз)-10/810, были признаны определением Арбитражного суда г. Москвы от 27.07.2012 недействительной сделкой, а также были применены последствия недеи?ствительности сделки в виде восстановления права требования АКБ "СЛАВЯНСКИИ? БАНК" (ЗАО) к ООО "Строи?сервис" по Кредитному договору No45206-02(лз)-10/810 от 29.01.2010 основного долга, процентов и штрафных санкции?, восстановления права на обеспечение в виде залога недвижимого имущества, принадлежащего ООО "Барено Групп" и оформленного договором залога недвижимого имущества (ипотека) N ЗАЛ 45206- 02(лз)-10/1 от 29.01.2010, право залогодержателя АКБ "СЛАВЯНСКИЙ БАНК" (ЗАО) является первоначальным, а право залога "Морского акционерного банка" (ОАО) к ООО "Барено групп" - является последующим.

Залог является формой обеспечения исполнения основного обязательства, он следует судьбе основного обязательства и прекращается лишь по основаниям, указанным в ст.352 ГК РФ. Основанием, по которому запись о праве ипотеки АКБ "СЛАВЯНСКИЙ БАНК" (ЗАО) была исключена из ЕГРП являлось прекращение в виде исполнения основного обязательства, в обеспечение которого заключался договор залога.

Суд апелляционной инстанции считает необоснованным утверждение заявителя жалобы о том, что датой возникновения ипотеки в пользу АКБ "СЛАВЯНСКИЙ БАНК" (ОАО) является дата регистрация ипотеки 18.05.2015 осуществленная на основании определения суда, поскольку Определением суда от 27.07.2012, вступившим в законную силу 11.09.2012, право на обеспечение в виде залога недвижимого имущества, принадлежащего ООО "Барено Групп" и оформленного договором залога недвижимого имущества (ипотека) N ЗАЛ 45206- 02(лз)-10/1 от 29.01.2010 было восстановлено на основании признания сделки по совершению банковских операций по исполнению обеспеченного ипотекой обязательства по кредитному договору - недействительной.

Управлением Федеральной службы государственной регистрации и картографии была восстановлена запись об ипотеке АКБ "СЛАВЯНСКИЙ БАНК" (ЗАО) в ЕГРП.

Основанием для восстановления регистрационной записи об обременении имущества ипотекой Банка явилось Определение суда г. Москвы от 27.02.2012.

В связи с этим, суд полагает, что право ипотеки истца не прекращалось и возникло с момента его первоначальной регистрации - 01.03.2010, а, соответственно, является предшествующим праву ипотеки "Морского акционерного банка" (ОАО), возникшего лишь 10.02.2012.

Поскольку основное обязательство по кредитному договору N 45206-02(лз)-10/810 прекращено не было, оснований для прекращения ипотеки по договору залога недвижимого имущества (ипотека) N ЗАЛ 45206- 02(лз)-10/1 от 29.01.2010 не было.

Суд апелляционной инстанции также соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что в силу того, что у ответчика перед кредитором существуют неисполненные обязательства по возврату долга и процентов по кредитному договору, требования истца об обращении взыскания на имущество и реализации путем продажи с открытых публичных торгов с установлением начальной продажной стоимости заложенного имущества в размере рыночной стоимости, заложенное по Договору залога недвижимого имущества (ипотека) ЗАЛ45206-02(лз)-10/1 от 29.01.2010, подлежат удовлетворению.

Кроме того, заявителем жалобы в обоснование доводов о злоупотреблении истцом своих прав на основании ст.10 ГК РФ не было представлено надлежащих доказательств.

Согласно ст.65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается в обоснование своих требований и возражений.

На основании изложенного, суд апелляционной инстанции находит обоснованным и законным вынесенное решение суда первой инстанции и не подлежащим отмене.

Доводы апелляционной жалобы не содержат фактов, которые не были бы проверены и не оценены судом первой инстанции при рассмотрении дела, имели бы юридическое значение и влияли на законность и обоснованность судебного акта.

Учитывая изложенное, решение суда является законным и обоснованным, соответствует материалам дела и действующему законодательству, в связи с чем, отмене не подлежит. Нормы материального права правильно применены судом, нарушений норм процессуального права не установлено.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 ст. 269, ст. 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 09.07.2015 по делу N А40-150774/13 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

А.М. Елоев

Судьи

Д.В. Пирожков Т.А. Лялина