Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 1 октября 2015 г. N 02АП-6808/15

г. Киров

01 октября 2015 г.

Дело N А28-1415/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 28 сентября 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 01 октября 2015 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Барьяхтар И.Ю.,

судей Поляшовой Т.М., Чернигиной Т.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Вотинцевой А.А.,

при участии в судебном заседании представителя истца Фуфачевой М.В., действующей на основании доверенности от 30.12.2014 N 17-01/39,

представителя ответчика Блиновой Е.Д., действующей на основании доверенности от 22.01.2015 N ЭСБ-187,

представителей третьего лица Харина В.В., действующего на основании решения о назначении от 27.04.2011 N 4/2, Порубовой И.А., действующей на основании доверенности от 09.02.2015,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу администрации Афанасьевского района

на решение Арбитражного суда Кировской области от 19.06.2015 по делу N А28-1415/2015, принятое судом в составе судьи Славинского А.П.,

по иску открытого акционерного общества "Коммунэнерго" (ОГРН 1024301316280; ИНН 4346011123)

к открытому акционерному обществу "ЭнергосбыТ Плюс" (ОГРН 1055612021981; ИНН 5612042824)

с участием в деле третьего лица: Администрации Афанасьевского района (ОГРН 1024300965920; ИНН 4302000967)

об обязании исполнить обязательство по договору,

установил:

открытое акционерное общество "Коммунэнерго" (далее - истец, Общество) обратилось в Арбитражный суд Кировской области с иском к открытому акционерному обществу "ЭнергосбыТ Плюс" (далее - ответчик, Компания), уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (т. 1 л.д. 139-140), об обязании последнего исполнить обязательства по договору купли-продажи электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации технологического расхода (потерь) электрической энергии в электрических сетях от 24.02.2010 N 2-47/07-071 путем включения в объем отпущенной открытым акционерным обществом "Коммунэнерго" электрической энергии в размере 212 896 кВтч в течение десяти дней с момента вступления в силу решения суда.

В качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, к участию в деле была привлечена Администрация Афанасьевского района (далее - третье лицо, заявитель, Администрация).

Решением Арбитражного суда Кировской области от 19.06.2015 заявленные требования удовлетворены в полном объеме.

Администрация с принятым решением суда не согласна, обратилась во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Кировской области от 19.06.2015, принять новый судебный акт, которым исковые требования удовлетворить частично, обязав ответчика включить объем энергии за период с 02.08.2014 по 06.08.2014.

По мнению Администрации, решение является незаконным и необоснованным. Заявитель полагает, что расчет объема безучетного потребления электроэнергии Администрацией должен быть произведен за период с 02.08.2014 (дата предыдущей проверки прибора учета) по 06.08.2014 (дата составления акта о неучтенном потреблении энергии). При этом заявитель отмечает, что согласно представленной в материалы дела инструкции электромонтера по эксплуатации распределительных сетей 3 разряда, утвержденной 24.12.2013, указанные специалисты должны знать принцип действия и устройство обслуживаемой аппаратуры распределительных устройств, электросетей, масляных включателей и другой электроаппаратуры и электроприборов, а также должны знать приемы нахождения и устранения неисправностей в электросетях, и обо всех случаях неисправности оборудования сообщать незамедлительно своему непосредственному руководителю.

Компания в отзыве на апелляционную жалобу поддержала требования заявителя, просит отменить решение в части, принять по делу судебный акт об удовлетворении требований о включение в объем отпущенной электрической энергии объема в размере 2 870 кВтч в течение десяти дней со дня вступления в законную силу решения суда.

Ответчик указывает, что прибор учета потребителя находится в том же щите, где установлен трансформатор тока, на котором произошел обрыв фазы "А", ежемесячно работники Общества имеют доступ к прибору учета потребителя и снимают его показания, трансформатор находится на виду, поэтому не заметить неисправность невозможно, таким образом, до даты составления акта о неучтенном потреблении электроэнергии Общество имело возможность определить неисправность и ранее замечания к системе учета не предъявляло. По мнению ответчика, судом не учтено, что обрыв провода измерительной цепи произошел не на приборе учета, а в трансформаторе тока. Полагает, что удовлетворение требований в части, превышающей объем, рассчитанный с 02.08 по 06.08 (5 дней) - 2 870 кВтч, является необоснованным.

Истец в возражениях на апелляционную жалобу просит решение суда оставить без изменения, указывает, что в отношении электромонтеров по эксплуатации распределительных сетей, которые проводят контрольные снятия показаний приборов учета у потребителя, не предусмотрена обязанность по контролю за обеспечением безопасности находящихся в ведении абонента энергетических сетей и исправности используемых им приборов и оборудования. Полагает, что период безучетного потребления определен им верно.

Законность решения Арбитражного суда Кировской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, между ОАО "Кировэнергосбыт" (продавец, правопредшественник Компании) и Обществом (сетевая организация) был заключен договор купли-продажи электрической энергии, приобретенной в целях компенсации технологического расхода (потерь) электрической энергии в электрических сетях от 24.02.2010 N 2-47/07-071 (далее - договор), в редакции протокола урегулирования разногласий от 17.11.2010 и дополнительного оглашения от 12.12.2012 в редакции протокола согласования разногласий от 28.03.2013 (т. 1 л.д. 13-43).

Срок действия договора определен в пункте 7.1 договора: договор вступает в силу с момента подписания его сторонами и действует до 24 часов 31.12.2010, условия настоящего договора применяются к отношениям сторон, возникшим с 00 часов 01.01.2010.Договор считается ежегодно продленным, если за месяц до окончания его действия не последует предложения одной из сторон о его прекращении или изменении либо о заключении нового договора.

Согласно пункту 2.1 договора, продавец обязуется продать сетевой организации электрическую энергию в целях компенсации потерь электрической энергии в электрических сетях, а сетевая организация обязуется купить (принять) и оплатить эту электроэнергию на условиях настоящего договора. Объем электрической энергии, приобретаемой сетевой организацией в целях компенсации потерь электрической энергии в электрических сетях, определяется в соответствии с Приложением N 3 к настоящему договору.

В соответствии с пунктом 2 Приложения N 3 расчет объемов электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации потерь электрической энергии в электрических сетях, осуществляется продавцом на основании данных об объемах переданной электроэнергии, определенных в соответствии с Приложением N 5 к договору (т. 1 л.д. 32-33).

Объем электрической энергии, отпущенной из сетей сетевой организации, согласно пункту 2 Приложения N 5 (т. 1 л.д. 34-38) формируется из нескольких составляющих, в том числе количества электрической энергии, переданного потребителям (в том числе и гражданам - потребителям), присоединенным к электрическим сетям Покупателя, рассчитанного по актам о неучтенном потреблении электрической энергии, составленным Продавцом, сетевой организацией в соответствии с законодательством и принятым к учету Продавцом (пункт 2.3).

Порядок взаимодействия продавца и сетевой организации в процессе составления указанных актов и определен пунктом 4 Приложения N 5.

Акты о неучтенном потреблении электрической энергии составляются сетевой организацией при выявлении фактов безучетного потребления электроэнергии в ходе контрольных проверок приборов учета и снятии проверочных (контрольных) показаний, за исключением случаев, когда прибор учета находится в собственности (на обслуживании) сетевой организации (пункт 4.1. договора).

Согласно пункту 4.14 суммарное количество объемов электроэнергии, определенной по актам о неучтенном потреблении, принятым к учету продавцом, подлежит включению в объем электроэнергии за расчетный период, в котором указанные акты приняты к учету.

Приложением N 2.1 определена точка поставки потребителя Администрации - административное здание, расположенное по адресу: п.г.т. Афанасьево, ул. Красных партизан, 5 (т. 1 л.д. 49-51).

Как следует из материалов дела, между Компанией (гарантирующий поставщик) и Администрацией (потребитель) в спорный период были заключены договоры энергоснабжения от 29.03.2013 (т. 1 л.д. 67-74) и от 27.12.2013 (т. 1 л.д. 119-126), согласно которым гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а также через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям, а потребитель обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги в сроки и на условиях, предусмотренных указанными договорами.

Точкой поставки электроэнергии по указанным договорам выступает, в том числе административное здание, расположенное по адресу: п.г.т. Афанасьево, ул. Красных партизан, 5.

В ходе инструментальной проверки работы трехфазных средств учета и состояния схемы средств измерений электрической энергии (т. 2 л.д. 2-5) 06.08.2014 сотрудниками истца составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии N БУ-ЮЛ 301/9 по точке поставки административное здание (т. 1 л.д. 44-45). К указанному акту имеется объяснение главы Администрации, в котором он указывает на то обстоятельство, что сотрудники Общества имели ежемесячно доступ к прибору учета, так как снимали показания (т. 1 л.д. 76).

Из акта инструментальной проверки следует, что оборван провод измерительной цепи трансформатора тока фазы "А" во ВРУ административного здания.

Согласно расчету истца период безучетного потребления определен с 07.08.2013 по 06.08.2014.

Указанный акт был не принят к учету ответчиком по причине несогласия с определением периода безучетного потребления и был возвращен истцу письмом от 08.09.2014 N 12-4/676 (т. 1 л.д. 48).

Претензионным письмом от 17.12.2014 истец обратился к ответчику с требованием включить в объем электроэнергии, поставленной потребителям, количество неучтенной электроэнергии, увеличив тем самым полезный отпуск истца за декабрь 2014 года.

Оставление ответчиком указанной претензии без рассмотрения послужило основанием для обращения истца с настоящим иском в арбитражный суд.

В соответствии с пунктом 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

В апелляционной жалобе третье лицо оспаривает решение суда в части, с указанным заявителем предметом обжалования совпадают и возражения ответчика, заявленные им в отзыве; таким образом, решение суда проверяется судом апелляционной инстанции только в указанной в жалобе части.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва и возражений на нее, заслушав представителей сторон и третьего лица, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения решения суда исходя из нижеследующего.

В соответствии со статьей 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, из действий граждан и юридических лиц которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

Отношения между Компанией и Администрацией основаны на заключенном сторонами договоре энергоснабжения.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В силу статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон; порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно статье 3 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике) коммерческим учетом электрической энергии (мощности) является процесс измерения количества электрической энергии и определения объема мощности, сбора, хранения, обработки, передачи результатов этих измерений и формирования, в том числе расчетным путем, данных о количестве произведенной и потребленной электрической энергии (мощности) для целей взаиморасчетов за поставленные электрическую энергию и мощность, а также за связанные с указанными поставками услуги.

В соответствии с пунктом 2 статьи 21 Закона об электроэнергетике к полномочиям Правительства Российской Федерации или уполномоченных им федеральных органов исполнительной власти относится утверждение правил организации учета электрической энергии на розничных рынках.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 утверждены Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии (далее - Основные положения N 442), действовавшие в момент составления акта о неучтенном потреблении.

Требования по настоящему делу заявлены истцом в связи с выявлением факта безучетного потребления.

В пункте 167 Основных положений N 442 предусмотрено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющего порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Согласно пункту 2 Основных положений под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе, в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В соответствии с пунктом 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившие бездоговорное потребление.

Требования к составлению акта указаны в пункте 193 Основных положений N 442.

В материалах дела содержится акт инструментальной проверки работы трехфазных средств учета и состояния схемы средств измерений электрической энергии от 06.08.2014 N И-ЗФ 301/210 (т. 2 л.д. 35), а также акт о неучтенном потреблении от 06.08.2014 N БУ-ЮЛ 301/9 (т. 1 л.д. 44-45), который соответствует предъявляемым Основными положениями N 442 требованиям.

Указанными актами подтверждается факт отсутствия учета по измерительной цепи трансформатора тока фазы "А" во ВРУ административного здания.

Исходя из позиции Администрации, а также Компании, непосредственно факт безучетного потребления ими не оспаривается, вместе с тем, заявитель, а вместе с ним и ответчик, полагают, что расчет объема безучетного потребления электроэнергии должен производиться за период с даты 02.08.2014, которую заявитель считает датой предыдущей проверки прибора учета, по 06.08.2014, т.е. дату составления акта о неучтенном потреблении энергии.

В обоснование того, что период безучетного потребления должен исчисляться с 02.08.2014 заявитель и ответчик ссылаются на то, что Общество ежемесячно при снятии показаний прибора учета имело доступ к соответствующему ВРУ, в котором и был выявлен обрыв провода вторичной цепи на трансформаторе тока, соответственно, с учетом отсутствия ранее 06.08.2014 замечаний к организации учета, по мнению ответчика и третьего лица, это указывает на то, что учет осуществлялся в надлежащем порядке. В подтверждение данного довода Администрация ссылается на обходные листы юридических лиц за май, июнь, июль 2014 года, а также обходной лист от 01.08.2014, согласно которому показания приборов учета фиксировались по состоянию на 01.08.2014 (т. 1 л.д. 80-85).

Рассмотрев в данной части доводы заявителя и ответчика, поддержавшего его позицию, суд апелляционной инстанции считает, что они являются несостоятельными в силу следующего.

В соответствии со статьей 543 Гражданского кодекса Российской Федерации потребитель обеспечивает надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдает установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщает энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией. Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

Согласно пункту 145 Основных положений обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

При этом под эксплуатацией прибора учета для целей настоящего документа понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки.

Исходя из положений пункта 136 Основных положений трансформаторы тока наряду с приборами учета являются составной частью измерительного комплекса, предназначенного для измерения объемов электрической энергии (мощности).

Обязанность потребителя обеспечивать содержание электроустановок в рабочем состоянии, а также сохранность и целостность приборов учета (в том числе и пломб) предусмотрена также пунктами 1.2.2, 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Минэнерго РФ от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила), а также положениями договора энергоснабжения.

Из пунктов 1.2.1, 1.2.2 Правил следует, что потребитель должен осуществлять эксплуатацию электроустановок с использованием подготовленного персонала; содержать электроустановки в работоспособном состоянии и обеспечить их эксплуатацию в соответствии с требованиями Правил; своевременно и качественно проводить техническое обслуживание; обеспечить надежность работы электроустановок.

Пунктом 2.11.17 Правил технической эксплуатации установлено, что персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям.

Таким образом, на потребителе электрической энергии, которым в рассматриваемом случае является Администрация, лежит обязанность по обеспечению надлежащей эксплуатации электрических приборов и оборудования, снятию показаний приборов учета.

Ответчик и третье лицо полагают, что в ходе снятия показаний приборов учета у сотрудника Общества имелась возможность выявить обрыв провода, ввиду чего дату предыдущего снятия показаний сотрудниками Общества заявитель и Компания предлагают рассматривать как дату предыдущей проверки приборов учета.

В соответствии с пунктом 169 Основных положений N 442 сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства потребителей, не чаще 1 раза в месяц проводится проверка правильности снятия показания расчетных приборов учета (контрольное снятие показаний).

Осуществление проверки расчетных приборов учета регламентировано положениями пункта 172 Основных положений N 442, а именно данный пункт содержит указание на то, что проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Таким образом, снятие показаний приборов учета (проверка правильности снятия показаний) и проверка расчетных приборов учета являются различными действиями (мероприятиями), в ходе которых выполняются различные задачи.

То обстоятельство, что провод вторичной цепи на трансформаторе тока фазы "А" находится в том же ВРУ, в котором расположен прибор учета, сам по себе не указывает на то, что при снятии показаний сетевой организацией осуществлялся либо должен был осуществляться контроль схемы подключения и соединений в измерительном комплексе.

При изложенных обстоятельствах являются неосновательными указания ответчика и третьего лица о наличии оснований полагать дату снятия показаний прибора учета датой проверки указанного прибора. Равным образом, из материалов дела не следует, что 01.08.2014 сотрудниками Общества проводились какие-либо мероприятия, которые могли бы быть квалифицированы как действия по проверке узла учета.

Данных о том, что непосредственно потребителем (Администрацией) в какой-либо период до выявления факта обрыва провода проводился осмотр и обслуживание электроустановок, проверка узла учета электрической энергии в материалах дела не имеется, ввиду чего суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что имело место бездействие потребителя, выразившееся в ненадлежащей эксплуатации электроустановки, что привело к искажению данных об объеме электрической энергии,

При изложенных обстоятельствах, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что период безучетного потребления определен истцом верно.

Указание заявителя на возможность определения объема безучетного потребления расчетным путем, а именно, с учетом обрыва 1 фазы, что составляет, по мнению Администрации, 31-32 % от учетных показаний прибора, не может быть принято судом, так как формула расчета объема безучетного потребления определена Основными положениями N 442, не предполагающими возможность использований показаний прибора учета при выявлении факта неучтенного потребления.

С учетом изложенного, исходя из положений договора, заключенного между Обществом и Компанией и регулирующего отношения по компенсации потерь электрической энергии, а также пунктов 188, 189 Основных положений N 442, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что у ответчика имеется обязанность принять к учету объем безучетного потребления на основании Акта о неучтенном потреблении от 06.08.2014 N БУ-ЮЛ 301/9.

Таким образом, судом первой инстанции вынесено законное и обоснованное решение, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы по приведенным в ней доводам не имеется.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Вопрос о распределении расходов по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе не рассматривался, поскольку заявитель на основании подпункта 1.1 пункта 1 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации освобожден от ее уплаты.

Руководствуясь статьями 258, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Кировской области от 19.06.2015 по делу N А28-1415/2015 оставить без изменения, а апелляционную жалобу администрации Афанасьевского района - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в установленном законом порядке.

Председательствующий

И.Ю. Барьяхтар

Судьи

Т.М. Поляшова Т.В. Чернигина