Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 9 октября 2015 г. N 13АП-14651/15

г. Санкт-Петербург

09 октября 2015 г.

Дело N А56-69767/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 21 сентября 2015 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 09 октября 2015 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Масенковой И.В.

судей Бурденкова Д.В., Зайцевой Е.К.

при ведении протокола судебного заседания: Афашаговой В.Ю.

при участии:

к/у Шестакова О.А. - пр. Мухаметдинова А.А.,, дов. от 01.06.2015

к/у ООО "ЛенРемСтрой" - - пр. Жданов Ю.В., дов. от 20.05.2015

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-14651/2015) (заявление) конкурсного управляющего ООО "ЛенРемСтрой" Кудашева С.М. на определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 27.04.2015 по делу N А56-69767/2013/тр.13 (судья Муха Т.М.), принятое

по заявлению ООО "ЛенРемСтрой" о включении в реестр требований кредиторов ООО "Группа Компаний "РегионГазЭнергоСтрой",

установил:

Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 07.04.2014 по делу N А56-69767/2013 Общество с ограниченной ответственностью "Группа Компаний "РегионГазЭнергоСтрой" (далее - ООО "ГК "РГЭС", должник, Общество) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него введено конкурсное производство по упрощенной процедуре несостоятельности ликвидируемого должника. Сведения о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликованы в газете "Коммерсантъ" от 19.04.2014 N 68. Конкурсным управляющим утверждена Шестакова Олеся Анатольевна.

В рамках процедуры конкурсного производства, 16.05.2014, Общество с ограниченной ответственностью "ЛенРемСтрой" (далее - заявитель, кредитор, ООО "ЛРС") обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о включении в реестр требований кредиторов задолженности в сумме 22206098,72 руб. по договорам подряда и за поставку бетона по накладным от 26.07.2013 N 1/Б, от 03.08.2013 N 2/Б от 05.08.2013.

При рассмотрении дела требование уточнено, заявитель просил признать обоснованным и включить в реестр требований кредиторов требование в сумме 66191163,72 руб. на основании договора субподряда от 20.03.2012 N 180/12-АП, договора субподряда от 21.05.2013 N 21/5-2013 и в связи с поставкой бетона по накладным от 26.07.2013 N 1/Б, от 03.08.2013 N 2/Б от 05.08.2013 N 3/Б.

Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 27.04.2015 по делу N А56-69767/2013 заявление удовлетворено частично, требование признано обоснованным в части суммы 1443444,50 руб., данная сумма включена в реестр требований кредиторов, в третью очередь удовлетворения требований кредиторов. Также признано обоснованным требование в сумме 7490095,53 руб., с удовлетворением его за счет имущества должника, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов ООО "Группа Компаний "РегионГазЭнергоСтрой". В остальной части в удовлетворении заявления отказано. Суд первой инстанции посчитал, что ООО "ГК "РГЭС" уклонилось от приемки работ по договору субподряда от 20.03.2012 N 180/12-АП на сумму 1443444,50 руб., в то время как их выполнение подтверждено материалами дела. По аналогичным основаниям признаны обоснованными требования по договору подряда от 21.05.2013 N 21/5-2013 на сумму 7490095,53 руб. Также суд посчитал, что требование на сумму 24721095,53 руб. заявлено при уточнении требований, то есть с пропуском срока, установленного пунктом 2 статьи 225 Федерального закона от 26.12.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве). В отношении заявления о зачете встречных однородных требований от 24.01.2014 N 10-02-57, суд сослался на вступившее в законную силу решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 22.09.2014 по делу N А56-18054/2014, сделав вывод, что зачет, осуществленный после возбуждения дела о несостоятельности, признан несостоявшимся. В признании обоснованными требований за поставку бетона отказано с выводом о том, что требования документально не подтверждены, не отражены в бухгалтерском учете должника. В товарных накладных отсутствует подпись уполномоченного лица и оттиск печати должника. В соответствии с актом сверки взаимных расчетов с 01.01.2013 по 09.06.2014 задолженность по накладным отсутствует.

На определение суда ООО "ЛенРемСтрой" подана апелляционная жалоба, в которой ее податель просил отменить определение, признать обоснованным и включить в реестр требований кредиторов требование на общую сумму 66191163,72 руб., в том числе по договору субподряда от 20.03.2012 N 180/12-АП на выполнение строительных работ на общую сумму 41053368,19 руб., по договору субподряда от 21.05.2013 N 21/5-2013 на общую сумму 24721095,53 руб., по накладным от 26.07.2013 N 1/Б, от 03.08.2013 N 2/Б, от 05.08.2013 N 33/Б на сумму 416700,00 руб. В обоснование доводов апелляционной жалобы ее податель ссылается на то, что определение было принято в отсутствие кредитора, не извещенного надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела. В части признания обоснованным требования на сумму 14434404,50 руб. судом неверно указана сумма - 1443444,50 руб. Сделав вывод о том, что зачет встречных требований не состоялся, суд, тем не менее, отказал в признании обоснованными соответствующей части требований. Наличие требования на сумму 7490095,53 руб. следует из первоначально поданного заявления.

В отзыве на апелляционную жалобу ООО "ГК "РКЭС" возражало против ее удовлетворения, ссылаясь на то, что кредитор был надлежащим образом извещен о рассмотрении дела. Задолженность по договору субподряда от 20.03.2012 N 180/12-АП признана судом обоснованной на сумму 14434404,50 руб. Задолженность в размере 7490095,53 руб. заявлена лишь в уточнении требований, которые не совпадают по основаниям возникновения с первоначально заявленными требованиями. Также должник возражал против восстановления срока подачи апелляционной жалобы.

При рассмотрении дела в апелляционной инстанции судом установлено нарушение норм процессуального права судом первой инстанции, влекущее безусловную отмену судебного акта: рассмотрение вопроса о признании обоснованным требования в отсутствие ООО "ЛенРемСтрой", не извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства. Определением от 17.08.2015 Тринадцатый арбитражный апелляционный суд перешел к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции.

В материалы дела представлены письменные пояснения кредитора, в которых он поддержал ранее заявленные доводы, указав, что акты сдачи-приемки работ по договорам были в установленном порядке направлены должнику, который необоснованно уклонился от их подписания. Заказчиком работы по объекту приняты в полном объеме, без замечаний.

В судебном заседании представитель ООО "ЛенРемСтрой" поддержал доводы заявления. Представитель должника против удовлетворения заявления возражал.

Заслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, обеспечивших явку в судебное заседание, оценив доводы заявления и представленные в материалы дела доказательства, апелляционный суд считает, что требования кредитора подлежат удовлетворению.

Материалами дела подтверждается, что между ООО "Северо-Западная энергетическая компания" (подрядчик) и ООО "ЛенРемСтрой" (субподрядчик) заключен договор субподряда от 20.03.2012 N 180/12-АП на выполнение строительных работ во исполнение обязательств подрядчика из договора субподряда от 28.10.2011 N СУБ 146/АП на выполнение строительных работ по объекту "реконструкция Апатитской ТЭЦ и строительство тепломагистрали до г. Кировск с установкой ЦТП и теплотрасс до насосной станции N 3,7", заключенного с ООО "Группа компаний "РегионГазЭнергоСтрой", который, в свою очередь, является подрядчиком по договору подряда от 15.10.2011 N 2011-508-ОСН, заключенному во исполнение Основного договора на строительство "под ключ" "Тепломагистрали от Апатитской ТЭЦ" до г. Кировска с установкой ЦТП и теплотрасс на насосные станции N 3,7" (далее - Объект).

Предметом договора субподряда от 20.03.2012 N 180/12-АП явилось выполнение работ по строительству свайных фундаментов для опоры тепломагистрали на Объекте.

Выполнение работ по условиям пункта 3.1 договора должно было иметь место в сроки: начало работ 26.03.2012, окончание работ - 30.05.2012.

Стоимость работ по условиям пункта 5.1 договора составила 18000000,00 руб., из которых 10800000,00 руб. подлежало выплате в качестве аванса по пункту 5.7.1 договора.

Согласно условиям пункта 5.7.2 договора, оплата выполненных работ должна была иметь место в течение 50 банковских дней после представления подрядчику оформленных Актов о приемке выполненных работ по форме КС-2 и справок о стоимости выполненных работ и затрат по форме N КС-3, при условии, что у подрядчика нет замечаний относительно правильности оформления и комплексности исполнительной документации в соответствии с Обязательными Техническими правилами.

Окончательный расчет согласно пункту 5.8 договора, осуществляется подрядчиком в течение одного месяца с момента приемки законченного строительством Объекта приемочной комиссией и подписания акта по форме КС-14.

В силу пункта 7.3.1 договора, промежуточная сдача-приемка выполненных работ (этапов работ) производится сторонами ежемесячно, согласно Графику выполнения работ, путем подписания Акта о приемке выполненных работ (КС-2) и Справки о стоимости выполненных работ (КС-3). Работы считаются принятыми и право собственности на выполненные работы переходит к подрядчику с момента подписания подрядчиком акта о приемке выполненных работ.

В пунктах 7.3.3 и 7.3.5 договора оговорено, что субподрядчик при передаче результата работ предоставляет подрядчику Акт о приемке выполненных работ, завизированный представителем подрядчика, Справку о стоимости выполненных работ и затрат, журнал КС-6а, а также документы, указанные в пунктах 7.3.4- 7.3.5 договора. Одновременно с указанными документами субподрядчик передает подрядчику три комплекта исполнительной документации на предъявляемые к приемке работы по завершенным Этапам работы, согласно графика выполнения работ (Приложение N 2), на бумажном носителе, а также в электронном виде - электронной почтой, с письменным подтверждением соответствия передаваемой документации фактически выполненным работам. Указанные документы должны быть рассмотрены подрядчиком в течение 18-ти дней с момента их получения, который обязан принять выполненные работы и возвратить субподрядчику подписанный со своей стороны Акт приемки работ, а также один экземпляр исполнительной документации, либо направить мотивированный отказ от приемки работ и возвратить исполнительную документацию. Если в установленный названным пунктом срок подрядчик не направит субподрядчику подписанный со своей стороны Акт о приемке выполненных работ, либо мотивированный отказ, работы считаются принятыми без замечаний, Акт о приемке работ - подписанным и работы - подлежащими оплате.

Дополнительным соглашением к договору субподряда от 18.06.2012 N 1 все права и обязанности из договора переданы ООО "Северо-Западная энергетическая компания" ООО "ГК "РГЭС". В дополнительном соглашении также отражен факт оплаты аванса на сумме 4650000,00 руб.

Дополнительным соглашением к договору субподряда от 01.08.2012 N 2 изменено условие о цене договора, которая составила 178059610,00 руб. К дополнительному соглашению приложен сметный расчет на указанную сумму.

Дополнительным соглашением к договору субподряда от 01.10.2012 N 3 цена договора определена в сумме 195584560,00 руб.

Дополнительным соглашением к договору субподряда от 12.02.2013 N 4 цена договора определена в сумме 237994816,00 руб., изменены сроки выполнения работ (дата начала - 26.03.2012, дата окончания работ - 30.06.2013). Также в дополнительном соглашении оговорено, что оборудование и часть материалов представляет ООО "ГК "РГЭС" согласно разделительной ведомости.

Соответственно, согласован новый сметный расчет и график выполнения работ.

С сопроводительным письмом от 09.12.2013 в адрес ООО "ГК "РГЭС" кредитором направлены акты о приемке выполненных работ и иные документы согласно пунктам 7.3.3. - 7.3.5 договора, указано, что работы выполнены в полном объеме. Направление документов подтверждается почтовой накладной EXPRESS.RU и не оспаривается должником.

Повторно документы о принятии окончательного результата работ по договору направлены кредитором в адрес должника с Уведомлением от 30.12.2013 N 143/13. В подтверждение факта почтового отправления представлена опись вложения в ценное письмо со штампом почтовой организации о принятии почтового отправления 30.12.2013.

Подписанные акты субподрядчику не возвращены, при этом, мотивированного отказа от принятия работ также не заявлено.

Также, между ООО "Группа компаний "РегионГазЭнергоСтрой" (генподрядчик) и ООО "ЛенРемСтрой" (субподрядчик) заключен договор субподряда от 21.05.2013 N 21/5-2013 на выполнение строительных работ во исполнение обязательств генподрядчика из договора подряда от 15.10.2011 N 2011-508-ОСН, заключенного во исполнение Основного договора на строительство "под ключ" "Тепломагистрали от Апатитской ТЭЦ" до г. Кировска с установкой ЦТП и теплотрасс на насосные станции N 3,7" (далее - Объект).

Предметом договора субподряда от 21.05.2013 N 21/5-2013 явилось выполнение работ по устройству железобетонных опор под эстакаду от ТНС 3а до УП11 согласно проекта шифр УЭЮ10Ю0359-ас03 и от ТНС 7 до 5-ТК 8в согласно проекта шифр УЭ.10.0359-АС04.

Выполнение работ по условиям пункта 5.1 договора должно было иметь место в сроки: начало работ 22.05.2013, окончание работ - 15.07.2013.

Стоимость работ по условиям пункта 2.1 договора составила 27279980,00 руб. По условиям пунктов 7.1, 7.2 договора, расчеты за выполненные работы производятся на основании подписанных обеими сторонами актов сдачи-приемки выполненных работ (форме КС-2), справок о стоимости выполненных работ (форме КС-3) и выставляемых субподрядчиком счетов-фактур при условии представления полного комплекта исполнительной документации. Платежи производятся за вычетом 2,5% гарантийных удержаний и авансовых платежей согласно пункту 7.5 договора в размере 7501994,50 руб.

Согласно условиям пунктов 5.2, 6.2 договора, сдача-приемка выполненных работ производится сторонами ежемесячно, путем подписания Акта о приемке выполненных работ по форме КС-2. По окончании выполнения работ в полном объеме стороны подписывают Конечный акт о приемке выполненных работ (Приложение N 7), Не позднее 22 числа отчетного месяца субподрядчик направляет генподрядчику Акт о приемке выполненных работ, Справку о стоимости выполненных работ, исполнительно-техническую документацию, счет-фактуру. Генподрядчик в течение 10 дней после получения Акта о приемке выполненных работ, обязан подписать Акт о приемке выполненных работ, Справку о стоимости выполненных работ и направить их субподрядчику, либо направить мотивированный отказ от приемки результатов работ.

Если в установленный названным пунктом срок подрядчик не направит субподрядчику подписанный со своей стороны Акт о приемке выполненных работ, либо мотивированный отказ, работы считаются принятыми без замечаний, Акт о приемке работ - подписанным и работы - подлежащими оплате.

Дополнительным соглашением к договору субподряда от 03.06.2013 предусмотрено выполнение дополнительного объема работ на сумму 12800000,00 руб., с уплатой аванса в размере 3840000,00 руб. Срок выполнения дополнительных работ согласован с 05.06.2013 по 25.07.2013.

Дополнительным соглашением к договору субподряда от 02.09.2013 N 2 предусмотрено выполнение дополнительных работ по договору на сумму 17231000,00 руб. с уплатой аванса в сумме 9800000,00 руб. Срок выполнения работ определен с 02.09.2013 по 19.09.2013. Работы подлежали выполнению на основании давальческого сырья, предоставленного генподрядчиком.

С сопроводительным письмом от 12.12.2013 в адрес ООО "ГК "РГЭС" кредитором направлены акты о приемке выполненных работ и иные документы, предусмотренные указанными выше условиями договора в качестве основания для выполнения работ, указано, что работы выполнены в полном объеме. Направление документов подтверждается почтовой накладной EXPRESS.RU и не оспаривается должником.

Повторно документы о принятии окончательного результата работ по договору направлены кредитором в адрес должника с Уведомлением от 30.12.2013 N 141/13. В подтверждение факта почтового отправления представлена опись вложения в ценное письмо со штампом почтовой организации о принятии почтового отправления 30.12.2013.

Подписанные акты субподрядчику не возвращены, при этом, мотивированного отказа от принятия работ также не заявлено.

В материалы дела представлен договор поставки от 28.06.2012, заключенный между ООО "ГК "РГЭС" (поставщик) и ООО "ЛенРемСтрой" (покупатель) о поставке согласно письменным заявкам товарного бетона, раствора. По условиям пункта 1.3 договора, конкретное согласование заказчика производится на основании письменной заявки покупателя (Приложение N 2), в которой указывается ассортимент товара в адрес объекта, сроки поставки (дата, время, интервал между партиями) и способ доставки, а также сообщаются сведения о лицах, уполномоченных производить от лица покупателя приемку товара.

Порядок расчетов за товар определен в пункте 2.1 договора, по условиям которого расчеты производятся на условиях последующей оплаты, согласно выставленному поставщиком счету за весь товар, отгруженный в предшествующим месяце, после подписания Актов о приемке выполненных работ (КС-2) по соответствующей отгрузке товара в рамках договора субподряда от 20.03.2012 N 180/12-АП между ООО "Группа компаний "РегионГазЭнергоСтрой" и ООО "ЛенРемСтрой.

Согласно пункту 4.1 договора, приемка товара по качеству и количеству осуществляется полномочным представителем покупателя, и оформляется ТТН, который подписывает уполномоченный представитель покупателя.

К договору подписан протокол согласования договорной цены на товарный бетон (приложение N 1).

Также в материалы дела представлены товарные накладные от 26.07.2013 N 1/Б на сумму 134000,00 руб., от 03.08.2013 N 2/Б на сумму 142000,00 руб., от 05.08.2013 N 3/Б на сумму 140700,00 руб., всего на 416700,00 руб., в которых отражен факт поставки бетона ООО "ЛенРемСтрой" в пользу ООО "ГК "ГРЭС".

В товарных накладных действительно отсутствует подпись получателя, в то же время, при рассмотрении дела в апелляционном суде, в материалы дела представлен акт сверки, подписанный со стороны кредитора и должника, за период с 01.01.2013 по 11.09.2014, которым подтвержден факт наличия задолженности ООО "ГК "РГЭС" за поставку бетона по указанным товарным накладным.

В силу положений статей 702, 740 ГК РФ, основанием для возникновения у заказчика в рамках договора подряда обязательства по оплате выполненных работ является факт выполнения работ и представления из результата заказчику. При этом, исходя из положений статьи 753 ГК РФ, в случае необоснованного уклонения заказчика от подписания актов сдачи-приемки работ, односторонние акты сдачи-приемки работ, при условии надлежащего подтверждения направления из заказчику, являются достаточным подтверждением факта выполнения отраженных в них работ.

Как указано выше, в материалы дела кредитором представлены доказательства выполнения работ по договорам субподряда и представления их результатов должнику. ООО "ГК "РГЭС", в свою очередь, мотивированных возражений по актам выполненных работ не заявило.

Факты надлежащего исполнения ООО "ЛенРемСтрой" обязательств из договора подряда в виде выполнения работ, предусмотренных договором, и направления актов сдачи-приемки работ по юридическому адресу должника, в том числе указанному в договорах, подтверждены письменными доказательствами, представленными в материалы дела, в том числе односторонними актами по форме КС-2 и справками по форме КС-3 и не опровергнуты должником.

Объект капитального строительства, на котором производились спорные работы, принят в эксплуатацию по Акту приемки объекта капитального строительства от 11.09.2013.

Общая стоимость работ, выполненных по договору субподряда от 21.05.2013 N 21/5-2013, отраженная в Конечном Акте о приемке выполненных работ, составила 58406414,00 руб. от 14.01.2014. Как следует из Конечного акта о приемке выполненных работ от 14.01.2014 по договору от 20.03.2012 N 180/12-АП, общая стоимость выполненных работ в рамках указанного договора составила 171897154,14 руб.

Согласно представленным в материалы дела расчетам (л.д.94, 95 т.1), с учетом частичной оплаты, задолженность по договору субподряда от 21.05.2013 N 21/5-2013 составила 24721095,53 руб., по договору субподряда от 20.03.2012 N 180/12-АП - 41053368,19 руб.

Правильность расчета задолженности также не оспорена должником, единственным возражением, заявленным в суде первой инстанции, явилось погашение задолженности путем проведения взаимозачета. Следовательно, материалами дела подтверждено наличие неисполненного должником денежного обязательства по оплате работ по указанным выше договорам подряда на общую сумму 65774463,72 руб.

По смыслу положений статей 434, 438 ГК РФ, приемка товара по товарной накладной, в том числе в отсутствие специально оформленного в виде единого документа договора, свидетельствует о заключении соответствующего договора купли-продажи, поскольку товарная накладная содержит все существенные условия договора. Как указано выше, актом сверки за период с 01.01.2013 по 11.09.2014 подтвержден факт приемки должником материалов (бетона) по указанным выше товарным накладным на сумму 416700,00 руб., что является основанием для возникновения у должника в силу положений статьи 454 ГК РФ соответствующего денежного обязательства по оплате товара, которое не было исполнено ООО "ГК "РГЭС".

Таким образом, материалами дела подтверждено наличие у должника неисполненных денежных обязательств на общую сумму 66191163,72 руб.

О наличии обязательств должника на указанную сумму заявлено при первоначальном обращении кредитора в суд, поданном 16.05.2014, то есть в срок, установленный пунктом 2 статьи 225 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в редакции, действовавшей на дату возбуждения дела о несостоятельности и заявления требования, с момента публикации сведений о признании должника несостоятельным (банкротом). Предъявление требования в меньшей сумме было обусловлено лишь позицией заявителя о погашении обязательства путем проведения зачета, которая в ходе рассмотрения дела была опровергнута с учетом вступившего в законную силу решения Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 22.09.2014 по делу N А56-18054/2014. Указанным судебным актом установлено, что обязательство кредитора перед должником из договора поставки от 28.06.2012, в счет погашения которого было направлено заявление ООО "ЛенРемСтрой" от 24.01.2014 N 10-02-57 о проведении зачета спорной задолженности, не прекратилось, следовательно, зачет не состоялся. Данное обстоятельство со ссылкой на процедуру несостоятельности, возбужденную в отношении ООО "ЛенРемСтрой", установлено постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.03.2015, которым оставлено без изменения решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 22.09.2014 по делу N А56-18054/2014.

При таких обстоятельствах, уточнение заявленных требований не может быть квалифицировано как заявление новых требований, срок предъявления требований соблюден в отношении всей суммы. В данном случае имело место лишь увеличение суммы требования, но не уточнение его основания, что, согласно разъяснениям пункта 9 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ N 35 от 22.06.2012 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", влечет оценку даты подачи требования по дате его первоначального заявления.

Руководствуясь статьями 269-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 27.04.2015 по делу N А56-69767/2013/тр.13 отменить.

Включить в реестр требований кредиторов ООО "Группа Компаний "РегионГазЭнергоСтрой" требование ООО "ЛенРемСтрой" в размере 66 191 163,72 руб. с отнесением в третью очередь удовлетворения требований кредиторов.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия.

Председательствующий

И.В. Масенкова

Судьи

Д.В. Бурденков Е.К. Зайцева