Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 13 октября 2015 г. N 07АП-8577/15

г. Томск

13 октября 2015 г.

Дело N А27-2545/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 07 октября 2015 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 13 октября 2015 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Л.И. Ждановой

судей: Е.В. Афанасьевой, О.Ю. Киреевой

при ведении протокола секретарем судебного заседания М.В. Бобрышевой

при участии в судебном заседании:

от истца: без участия (извещен),

от ответчика: Василенко Ю.Е. по доверенности от 19.08.2013,

от третьих лиц: без участия (извещены),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Кемеровская теплосетевая компания" (07АП-8577/2015) на решение Арбитражного суда Кемеровской области от 17.07.2015 по делу N А27-2545/2015 (судья С.С. Бондаренко)

по иску общества с ограниченной ответственностью "Шалготарьян", г. Кемерово (ОГРН 1034205003579; ИНН 4205016150)

к открытому акционерному обществу "Кемеровская теплосетевая компания", г. Кемерово (ОГРН 1122224002328, ИНН 4205243202)

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора: Администрация города Кемерово (ОГРН 1034205011610; ИНН 4207023869), Региональная энергетическая комиссия Кемеровской области (ОГРН 1144205012808, ИНН 4207044509)

об обязании произвести перерасчет,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "Ленинградский" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса российской Федерации (далее - АПК РФ) о возложении обязанности на открытое акционерное общество "Кемеровская теплосетевая компания" (далее - ответчик) произвести перерасчет размера платы за тепловую энергию в горячей воде за период с января 2013 по июнь 2013 года, отразив:

- в счете-фактуре за январь 2013 года: количество тепловой энергии 11 594,347 Гкал на сумму с НДС 12 088 275,46 руб.; количество горячей воды 26 502,816 м3 на сумму с НДС 1 748 491.48 руб.; Общая сумма по счету-фактуре с НДС: 13 836 766,9 руб.

- в счете-фактуре за февраль 2013 года: количество тепловой энергии 10 135,415 Гкал на сумму с НДС 10 567 191,79 руб.; количество горячей воды 25 377,959 м3 на сумму с НДС 1 921 035,36 руб.; Общая сумма по счету-фактуре с НДС: 12 488 227,1 руб.

- в счете-фактуре за март 2013 года: количество тепловой энергии 7 633,721 Гкал на сумму с НДС 7 958 923,62 руб.; количество горячей воды 24 052,953 м3 на сумму с НДС 1 820 736,38 руб.; Общая сумма по счету-фактуре с НДС: 9 779 660 руб.

- в счете-фактуре за апрель 2013 года: количество тепловой энергии 5 997,985 Гкал на сумму с НДС 6 253 503,96 руб.; количество горячей воды 27 416.089 м3 на сумму с НДС 2 075 315,69 руб.; Общая сумма по счету-фактуре с НДС: 8 328 819,65 руб.

- в счете-фактуре за май 2013 года: количество тепловой энергии 5 069 Гкал на сумму с НДС 5 285 441,82 руб.; количество горячей воды 25 987 м3 на сумму с НДС 1 967 175,53 руб.; Общая сумма по счету-фактуре с НДС: 7 252 617,53 руб.

- в счете-фактуре за июнь 2013 года отразить: количество тепловой энергии 1 733,373 Гкал на сумму с НДС 1 807 216,08 руб.; количество горячей воды 29 051 м3 на сумму с НДС 2 199 107,16 руб.; Общая сумма по счету-фактуре с НДС: 4 006 323,24 руб. (с учетом уточнений в ходе судебного разбирательства).

В порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) к участию в деле привлечены Администрация города Кемерово и Региональная энергетическая комиссия Кемеровской области в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора.

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 17.07.2015 по делу N А27-2545/2015 исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с решением суда, ответчик обратился с апелляционной жалобой, просил решение отменить, в иске отказать.

В обоснование жалобы податель указал, что коммерческому учету подлежит тепловая энергия, израсходованная как на нужды отопления, так и на нужды горячего водоснабжения; тариф на горячую воду состоит из компонента на теплоноситель и компонента на тепловую энергию, компонент на теплоноситель принимается равным тарифу на теплоноситель; установление и применение тарифа без деления на компоненты противоречит закону; ответчик принял все меры по оспариванию постановлений в судебном порядке; специалисты регулирующего органа подтвердили необходимость осуществления расчетов, исходя из фактически потребленного количества тепловой энергии и двухкомпонентного тарифа; ответчик фактически осуществил перерасчет размера платы за тепловую энергию в горячей воде в спорный период, исходя из показаний общедомовых приборов учета тепловой энергии, то есть фактически требования истца были исполнены, основания для их удовлетворения отсутствовали; истцом выбран такой способ защиты, который не приведет к восстановлению нарушенного права; судом нарушена ч. 4 ст. 170 АПК РФ.

Более подробно доводы изложены в апелляционной жалобе и в дополнениях к ней.

Региональная энергетическая комиссия Кемеровской области в соответствии со статьей 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит рассмотреть апелляционную жалобу в ее отсутствие.

Истец и третьи лица, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства (суд апелляционной инстанции располагает сведениями о получении адресатами направленной копии судебного акта (часть 1 статьи 123 АПК РФ)), в том числе публично, путем размещения информации о дате и времени слушания дела на интерне-сайте суда, в судебное заседание апелляционной инстанции не явились.

В порядке части 1 статьи 266, части 3 статьи 156 АПК РФ суд считает возможным рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие истца и третьих лиц.

Представитель подателя жалобы в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержала в полном объеме, настаивал на ее удовлетворении.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и дополнения к ней, отзыва, заслушав представителя ответчика, проверив в порядке ст.268 АПК РФ законность и обоснованность решения суда первой инстанции, суд апелляционной инстанции считает решение подлежащим отмене.

Как следует из материалов дела, ответчиком (ЭСО) истцу (абонент) в период с января 2013 по июнь 2013 года поставлена тепловая энергия.

Ответчик выставил истцу счета-фактуры за спорный период, впоследствии ответчик выставил истцу корректировочные счета-фактуры с применением двухкомпонентного тарифа.

Истец обращался к ответчику с претензиями о корректировке счетов - фактур за первое полугодие 2013 года (л.д. 9, 11,12 том 1).

Полагая, что ответчик в спорный период необоснованно выставил плату за услуги в завышенном размере, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Повторно рассматривая дело, апелляционный суд приходит к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В силу статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с частью 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации.

Порядок определения размера платы за коммунальные услуги регулируется Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов (утверждены Постановлением Правительства Российской Федерации от 06 мая 2011 года N 354).

Пунктами 36, 38 Правил установлено, что расчет размера платы за коммунальные услуги производится в порядке, установленном настоящими Правилами; размер платы за коммунальные услуги рассчитывается по тарифам (ценам) для потребителей, установленным ресурсоснабжающей организации в порядке, определенном законодательством Российской Федерации о государственном регулировании цен (тарифов).

В соответствии с пунктом 13 статьи 2 Федерального закона от 27 июля 2010 года N 190-ФЗ "О теплоснабжении" коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя представляет собой установление количества и качества тепловой энергии, теплоносителя, производимых, передаваемых или потребляемых за определенный период, с помощью приборов учета тепловой энергии, теплоносителя или расчетным путем в целях использования сторонами при расчетах в соответствии с договорами.

Частями 1, 2 статьи 19 Федерального закона от 27 июля 2010 года N 190-ФЗ "О теплоснабжении" предусмотрено, что количество тепловой энергии, теплоносителя, поставляемых по договору теплоснабжения или договору поставки тепловой энергии, а также передаваемых по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, подлежит коммерческому учету. Коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя осуществляется путем их измерения приборами учета, которые устанавливаются в точке учета, расположенной на границе балансовой принадлежности, если договором теплоснабжения или договором оказания услуг по передаче тепловой энергии не определена иная точка учета.

Согласно части 3 статьи 20 Федерального закона от 07 декабря 2011 года N 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении" коммерческий учет тепловой энергии, которая отпущена (получена) за определенный период абонентам в составе горячей воды по договорам горячего водоснабжения, производится в соответствии с Федеральным законом "О теплоснабжении".

Пунктами 47, 49 Основ ценообразования и порядка регулирования тарифов, надбавок и предельных индексов в сфере деятельности организаций коммунального комплекса (утверждены Постановлением Правительства Российской Федерации от 14 июля 2008 года N 520) установлено следующее. Тарифы на горячую воду и надбавки к таким тарифам устанавливаются для организаций коммунального комплекса, обеспечивающих горячее водоснабжение с использованием закрытой системы горячего водоснабжения или открытой системы горячего водоснабжения (теплоснабжения). Под открытой системой горячего водоснабжения (теплоснабжения) понимается технологически связанный комплекс инженерных сооружений, предназначенный для теплоснабжения и горячего водоснабжения, осуществляемого путем отбора горячей воды из тепловой сети. Тариф на горячую воду в открытой системе горячего водоснабжения (теплоснабжения) состоит из компонента на теплоноситель и компонента на тепловую энергию. Компонент на теплоноситель принимается равным тарифу на теплоноситель, установленному и применяемому в соответствии с законодательством Российской Федерации в сфере теплоснабжения. В случае если тариф на теплоноситель не установлен, то компонент на теплоноситель принимается равным стоимости 1 куб. метра воды, учитываемой при расчете тарифа на тепловую энергию (мощность), установленному и применяемому в соответствии с законодательством Российской Федерации в сфере теплоснабжения. Компонент на тепловую энергию принимается равным тарифу на тепловую энергию (мощность), установленному и применяемому в соответствии с законодательством Российской Федерации в сфере теплоснабжения.

Постановлением Региональной энергетической комиссии по Кемеровской области от 30 декабря 2012 года N 537 тариф на горячую воду установлен как без деления на компоненты (в период с 30 января 2013 года по 30 июня 2013 года), так и с делением на компоненты (с 01 июля 2013 года).

Истец указывает на необходимость применения тарифа, установленного указанным постановлением, без деления на компоненты.

По мнению ответчика, необходимо в спорный период применять тариф с делением на компоненты, поскольку установление и применение тарифа без деления на компоненты противоречит закону.

Из пояснений ответчика в суде первой и апелляционной инстанции следует, что им произведен перерасчет за спорный период с учетом возражений истца.

Истцом указанный факт не опровергнут, однако он не согласен с произведенным перерасчетом, поскольку, по его мнению, в результате такого перерасчета увеличился объем тепловой энергии по горячей воде.

Таким образом, из материалов дела следует, что истец не согласен именно с начисленной суммой.

Между тем, из материалов дела не следует, что в спорный период к оплате ответчиком истцу предъявлен объем тепловой энергии в большем размере, чем объем, зафиксированный общедомовыми приборами учета.

При этом истцом не представлено доказательств того, что тепловая энергия в составе горячей воды предъявлена ответчиком истцу в составе иных счетов-фактур, актов, не являющихся предметом настоящего спора.

Кроме того, апелляционный суд полагает, что истцом выбран неверный способ защиты, который не ведет к восстановлению его прав применительно к статье 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов, в том числе с требованием о присуждении ему компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок, в порядке, установленном настоящим Кодексом.

Способы защиты гражданских прав предусмотрены в статьях 12 и 13 ГК РФ. Перечень способов защиты гражданских прав не является исчерпывающим. Так, согласно абзацу тринадцатому статьи 12 ГК РФ права защита гражданских прав может быть осуществлена и иными способами, предусмотренными законом.

Под способами защиты гражданских прав понимаются закрепленные законом материально-правовые меры принудительного характера, посредством которых производится восстановление (признание) нарушенных (оспариваемых) прав. Предусмотренные законом способы защиты права избираются истцом самостоятельно, однако способ защиты права должен быть адекватным допущенным нарушениям и позволяющим эти нарушения устранить.

Выбор способа защиты права и определение предмета иска является правом истца, и АПК РФ не предоставляет суду право изменять предмет иска по усмотрению суда, с целью использования надлежащего способа защиты права.

ГК РФ не ограничивает субъекта в выборе способа защиты нарушенного права. Граждане и юридические лица в силу статьи 9 ГК РФ вправе осуществить этот выбор по своему усмотрению. Гражданское законодательство, как и административное и налоговое законодательство, предусматривает для участников правоотношений соответствующий каждой группе этих отношений, каждому их виду определенный способ или способы защиты. Если нормы права предусматривают для конкретного правоотношения определенный способ защиты, лицо, обращающееся в суд за защитой своего права вправе применять лишь этот способ.

Избранный лицом способ защиты должен соответствовать содержанию нарушенного права и спорного правоотношения, и в конечном итоге привести к восстановлению нарушенного права.

Предъявление иска заинтересованным лицом имеет целью восстановление нарушенного права, при этом лицо, обратившееся за защитой права или интереса, должно доказать, что его право или интерес действительно нарушены противоправным поведением ответчика, а также доказать, что выбранный способ защиты нарушенного права приведет к его восстановлению.

Предусмотренный статьей 12 ГК РФ такой способ защиты гражданских прав, как присуждение к исполнению обязанности в натуре, подразумевает возможность восстановления прав обратившегося за судебной защитой лица путем обязания исполнить обязательство, возлагаемое на сторону в силу закона или договорное обязательство.

Как следует из материалов дела, истцом заявлено об обязании ответчика произвести перерасчет размера платы за тепловую энергию в горячей воде за период с января 2013 по июнь 2013 года, отразив соответствующие показатели в счетах-фактурах.

Апелляционный суд считает, что истцом избран такой способ защиты, который не приведет к восстановлению нарушенного права.

Требование о понуждении исполнить обязательство в натуре может быть удовлетворено только при наличии возможности исполнения судебного акта.

Требования истца являются возражениями против способа расчета энергоснабжающей организацией объема и стоимости тепловой энергии, которые надлежит заявлять в деле N А27-22063/2014 о взыскании задолженности по оплате тепловой энергии.

Наличие такого спора между сторонами следует из информации, размещенной на официальном сайте суда в автоматизированной системе "Картотека арбитражных дел" (http://kad.arbitr.ru).

При таких обстоятельствах, оснований для удовлетворения исковых требований не имеется.

По правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации государственная пошлина по иску и апелляционной жалобе относится на истца.

Руководствуясь статьей 110, пунктом 2 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Кемеровской области от 17.07.2015 по делу N А27-2545/2015 отменить, принять по делу новый судебный акт.

В удовлетворении иска отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Шалготарьян" в пользу жалобу открытого акционерного общества "Кемеровская теплосетевая компания" 3000 руб. расходов по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

Л.И. Жданова

Судьи

Е. И. Захарчук Е.В. Афанасьева О.Ю. Киреева