Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 15 октября 2015 г. N 02АП-7434/15

г. Киров

15 октября 2015 г.

Дело N А17-8368/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 12 октября 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 15 октября 2015 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Чернигиной Т.В.,

судей Бармина Д.Ю., Барьяхтар И.Ю.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Зубаревой Е.С.

без участия в судебном заседании представителей сторон,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Энергосбытовая компания Гарант", ОГРН 1117746166383; ИНН 7727743393

на решение Арбитражного суда Ивановской области от 03.07.2015 по делу N А17-8368/2014, принятое судом в составе судьи Удальцовой О.Ю.,

по иску общества с ограниченной ответственностью "Энергосбытовая компания Гарант" (ОГРН 1117746166383; ИНН 7727743393)

к индивидуальному предпринимателю Мудайару Мохарраму Эбешу (ОГРНИП 309370214600136; ИНН 373000017517)

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора: открытое акционерное общество "Ивановская городская электрическая сеть" (ОГРН 1103702002030; ИНН 3702607899)

о взыскании стоимости безучетно потребленной электрической энергии,

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Энергосбытовая компания Гарант" (далее - истец, заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд Ивановской области с иском к индивидуальному предпринимателю Мудайару Мохарраму Эбешу (далее - ответчик, Предприниматель) о взыскании 202 372 руб. 16 коп. задолженности, составляющей стоимость безучетного потребления электрической энергии за период с июля по сентябрь 2014 года (далее - спорный период).

Исковые требования основаны на положениях статей 309, 310, 539, 541, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункте 192 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442).

Определением от 06.02.2015 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество "Ивановская городская электрическая сеть" (далее - третье лицо, ООО "Ивановская городская электрическая сеть").

Решением Арбитражного суда Ивановской области от 30.01.2015 исковые требования Общества удовлетворены частично: с ответчика в пользу истца взыскано 51 618 руб. 25 коп. задолженности, 108 руб. 34 коп. судебных издержек, 1 906 руб. 08 коп. в счет возмещения судебных расходов по уплате государственной пошлины, в остальной части иска отказано.

Не согласившись с принятым решением, Общество обратился во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объеме.

В апелляционной жалобе заявитель считает, что решение является необоснованным и незаконным, суд первой инстанции неполно выяснил фактические обстоятельства дела и неправильно применил нормы материального права. Общество не согласно с выводами суда о возможности принятия количества часов безучетного потребления исходя из фактического времени работы объекта ответчика. Подпунктом "а" пункта 1 Приложения N 1 Основных положений N 442 прямо предусмотрено осуществление расчета безучетного потребления исходя из количества часов в расчетном периоде (но не более 8760 часов), независимо от режима работы объекта Предпринимателя. Аналогичная позиция изложена в многочисленной судебной практике.

Ответчик в отзыве на апелляционную жалобу просит оставить обжалуемое решение без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

ООО "Ивановская городская электрическая сеть" поддерживает апелляционную жалобу истца. В отзыве указывает, что договором энергоснабжения N ЭСК-13492 от 01.07.2014 между истцом и ответчиком не предусмотрено изменение количества часов по согласованию сторон и исходя из фактического режима работы объекта потребителя в случаях расчета стоимости электрической энергии по формулам, установленным Основными положениями N 442, при обнаружении безучетного потребления.

Лица, участвующие в деле, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом, заявили ходатайства о рассмотрении дела без участия своих представителей.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле.

Законность решения Арбитражного суда Ивановской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Материалами дела подтверждаются следующие фактические обстоятельства.

01.07.2014 Общество (гарантирующий поставщик) и Предприниматель (потребитель) заключили договор энергоснабжения N ЭСК-13492 (далее - Договор), предметом которого является продажа гарантирующим поставщиком потребителю электрической энергии (мощности), а также посредством привлечения третьих лиц оказание потребителю услуг по передаче электрической энергии и иных услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителю, прием и оплата потребителем приобретаемой электрической энергию (мощности) и оказанных услуг (пункт 1.1 Договора).

Продажа электрической энергии (мощности) потребителю осуществляется в количестве согласно Приложению N 2 к Договору (пункт 2.1 Договора).

Ответчик принял на себя обязательства: обеспечивать периодический (не чаще одного раза в месяц) доступ уполномоченных представителей гарантирующего поставщика и (или) сетевой организации к приборам учета для их проверки и снятия показаний (пункт 3.6 Договора); поддерживать в надлежащем техническом состоянии принадлежащие ему, в том числе, приборы учета электрической энергии и мощности, и соблюдать требования, установленные для технологического присоединения и эксплуатации указанных средств, приборов и устройств (пункт 3.7.2 Договора); осуществлять эксплуатацию принадлежащих ему энергопринимающих устройств в соответствии с правилами технической эксплуатации, техники безопасности и оперативно-диспетчерского управления (пункт 3.7.3 Договора); обеспечивать соблюдение установленного в разделе 5 настоящего Договора в соответствии с законодательством Российской Федерации порядка взаимодействия сторон в процессе учета электрической энергии с использованием приборов учета, в том числе в части: допуска установленного прибора учета в эксплуатацию; определения прибора учета, по которому осуществляются расчеты за поставленную электроэнергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии; эксплуатации прибора учета, в том числе обеспечение поверки прибора учета по истечении установленного для него межповерочного интервала; восстановления учета в случае выхода из строя или утраты прибора учета, срок которого не может быть более 2 месяцев; передачи данных прибора учета; сообщения о выходе прибора учета из эксплуатации (пункт 3.7.11 Договора).

Согласно пункту 5.7 Договора в случае выхода из строя или утраты расчетных приборов учета потребитель обязан немедленно сообщить об этом гарантирующему поставщику или в сетевую организацию способом позволяющим подтвердить получение указанной информации. Собственник (или иной законный владелец) расчетных приборов учета обязан восстановить работоспособное состояние расчетного прибора учета в случае выхода его из эксплуатации или утраты расчетного прибора учета в течение 15 рабочих с момента обнаружения выхода его из строя или утраты.

В соответствии с пунктом 5.9 Договора объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного в Приложении N 3 к Основным положениям функционирования розничных рынков электрической энергии. Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена), до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии. Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме безучетного потребления включается в выставляемый потребителю счет на оплату электрической энергии (мощности), приобретенной по настоящему договору, за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии. С даты составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии и до даты восстановления учета объем потребления электрической энергии (мощности) и объем оказанных услуг по передаче электрической энергии определяются в порядке, предусмотренном требованиями пункта 166 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии к расчету объемов потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии для случая не предоставления показаний прибора учета в установленные сроки, начиная с 3-го расчетного периода.

В пункте 4 Приложения N 2 к Договору сторонами согласован перечень расчетных приборов учета электроэнергии.

Договор вступает в силу с момента его заключения и действует по 31.12.2014 (пункт 8.1 Договора).

Во исполнение условий Договора истец поставлял, а ответчик потреблял в спорый период электрическую энергию

08.04.2014 представителем сетевой организации - ОАО "Ивановская городская электрическая сеть" - проведена проверка расчетного прибора учета электрической энергии (тип ПСЧ-3ТА заводской N 121349) на объекте ответчика - кафе, расположенном по адресу: город Иваново, проспект Ленина, 10.

По результатам проверки составлен акт проверки расчетного прибора учета электроэнергии от 08.04.2014 (л.д. 26), из которого следует, что истек межповерочный интервал прибора учета.

Сетевой организацией по результатам проведенной проверки составлен расчет стоимости объема электрической энергии за спорный период исходя из максимальной мощности энергопринимающего устройства (18,5 кВт) и количества часов из расчета 24 часа в сутки.

Согласно расчету общий объем неучтенного потребления электроэнергии за спорный период составил: 13 764 кВт/ч в июле 2014 года; 13 764 кВт/ч в августе 2014 года; 13 320 кВт/ч в сентябре 2014 года.

02.10.2014 ответчик заменил прибор учета, о чем свидетельствует акт допуска прибора учета в эксплуатацию (л.д. 118).

На основании расчета третьего лица Обществом Предпринимателю за спорный период выставлены счета-фактуры на общую сумму 202 372 руб. 16 коп.

Ответчик обращался к истцу и третьему лицу с письмами с просьбой произвести перерасчет начислений исходя из количества часов работы организации из расчета 13 часов в сутки.

Истец письмом от 23.10.2014 N 126-03/51, третье лицо письмом от 20.10.2014 за N 01/6785 сообщили ответчику, что основания для перерасчета стоимости электроэнергии отсутствуют.

С учетом частичной оплатой стоимости безучетного потребления электрической энергии за ответчиком, по расчету истца, образовалась задолженность в размере 144 372 руб. 16 коп.

Неоплата Предпринимателем стоимости безучетного потребления электроэнергии в полном объеме явилась основанием для обращения Общества с иском в суд.

В соответствии со статьей 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, из действий граждан и юридических лиц которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В силу статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

В соответствии с пунктом 1 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации, правила, предусмотренные статьями 539 - 547 Гражданского кодекса Российской Федерации, применяются к отношениям, связанным со снабжением энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В силу статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон; порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно статье 3 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике) коммерческим учетом электрической энергии (мощности) является процесс измерения количества электрической энергии и определения объема мощности, сбора, хранения, обработки, передачи результатов этих измерений и формирования, в том числе расчетным путем, данных о количестве произведенной и потребленной электрической энергии (мощности) для целей взаиморасчетов за поставленные электрическую энергию и мощность, а также за связанные с указанными поставками услуги.

В соответствии с пунктом 2 статьи 21 Закона об электроэнергетике к полномочиям Правительства Российской Федерации или уполномоченных им федеральных органов исполнительной власти относится утверждение правил организации учета электрической энергии на розничных рынках.

В соответствии со статьей 543 Гражданского кодекса Российской Федерации потребитель обеспечивает надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдает установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщает энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией. Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

Потребитель обязан обеспечить содержание электроустановок в рабочем состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями правил и других нормативно-технических документов; несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета установленным требованиям (пункт 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6) (далее - Правила технической эксплуатации электроустановок потребителей).

Согласно пункту 2.11.6 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей все средства измерений и учета электрической энергии, а также информационно - измерительные системы должны быть в исправном состоянии и готовыми к работе.

В силу подпункта 17 статьи 2, пункта 1 статьи 5 и статьи 9 Федерального закона от 26.06.2008 N 102-ФЗ "Об обеспечении единства измерений" (далее - Закон N 102-ФЗ) использование средства измерения, срок поверки которого истек, не допускается.

Частью 1 статьи 13 Закона N 102-ФЗ установлено, что средства измерений подлежат первичной поверке, а в процессе эксплуатации - поверке. Владельцы указанных средств обязаны своевременно представлять эти средства на поверку.

В соответствии с пунктом 1.7 Порядка проведения поверки средств измерений, утвержденного приказом Госстандарта России от 18.07.1994 N 125 результатом поверки является подтверждение пригодности средства измерений к применению или признание средства измерений непригодным к применению.

Поэтому по истечении срока поверки прибора учета его показания о количестве потребляемой электрической энергии не могут считаться достоверными, что фактически означает отсутствие прибора учета.

Результатом проверки является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным (пункт 176 Основных положений N 442).

Акт проверки расчетного прибора учета электроэнергии от 08.04.2014 подписан сторонами без разногласий и соответствует предъявляемым Основными положениями N 442 требованиям.

Указанным актом подтверждается факт истечения межповерочного интервала прибора учета электроэнергии, установленного на объекте ответчика - кафе, расположенном по адресу: город Иваново, проспект Ленина, 10. Данное обстоятельство ответчиком не оспаривается.

Согласно пункту 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3. Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

В соответствии с пунктом 179 Основных положений в случае неисправности, утраты или истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета либо его демонтажа в связи с поверкой, ремонтом или заменой определение объема потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии осуществляется в порядке, установленном пунктом 166 настоящего документа для случая непредоставления показаний прибора учета в установленные сроки.

Исходя из пункта 166 Основных положений в случае непредставления потребителем показаний расчетного прибора учета в установленные сроки и при отсутствии контрольного прибора учета: для 1-го и 2-го расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии, а для потребителя, в расчетах с которым используется ставка за мощность, - также и почасовые объемы потребления электрической энергии, определяются исходя из показаний рас- четного прибора учета за аналогичный расчетный период предыдущего года, а при отсутствии данных за аналогичный расчетный период предыдущего года - на основании показаний расчетного прибора учета за ближайший расчетный период, когда такие показания были предоставлены; для 3-го и последующих расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии определяется расчетным способом в соответствии с подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу, а для потребителя, в расчетах с которым используется ставка за мощность, почасовые объемы потребления электрической энергии определяются расчетным способом в соответствии с подпунктом "б" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Согласно пункту 84 Основных положений N 442 стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) с потребителя по договору энергоснабжения (купли-продажи (по- ставки) электрической энергии (мощности)) на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом X настоящего документа. Стоимость объема безучетного потребления по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) рассчитывается по ценам на электрическую энергию (мощность), определяемым и применяемым в соответствии с настоящим документом за расчетный период, в котором составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии, а также условиями договора.

В соответствии с подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям N 442 в формуле W = Pмакс х T, где под Т понимается количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые в соответствии с пунктами 166, 178, 179 и 181 данного нормативного правового акта подлежат применению указанные в настоящем приложении расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений N 442 периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8760 часов.

Подпункт "а" пункта 1 приложения N 3 Правил N 442 прямо предусматривает осуществление расчета, исходя из количества часов в расчетном периоде (но не более 8760 часов в год), независимо от режима работы потребителя. В расшифровке подпункта "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям N 442 не указано, что в каких-либо случаях количество часов в расчетном периоде может быть снижено менее 8760 часов в год.

Условиями Договора также не предусмотрено изменение количества часов по согласованию сторон и исходя из фактического режима работы объекта потребителя в случаях расчета стоимости электрической энергии по формулам, установленным Основными положениями N 442, при обнаружении безучетного потребления.

Ссылка ответчика на обязанность истца произвести расчет бездоговорного потребления с учетом 13 - часовой работы энергопринимающих устройств не соответствует положениям Постановления N 442. Применение в расчете меньшего времени, чем 24 часа в сутки, не является обязанностью истца.

Кроме того, следует отметить, что договор аренды от 01.04.2014, заключенный между Предпринимателем и ООО "Сад оливок", регулирует отношения между арендатором и арендодателем, а Правила внутреннего трудового распорядка ООО "Сад оливок" установлены для данного общества, поэтому их положения не могут быть применены к отношениям с ресурсоснабжающей организацией.

Таким образом, при определении стоимости безучетно потребленной электроэнергии суд первой инстанции необоснованно принял к расчету количество часов безучетного потребления - 13 часов в сутки, исходя из продолжительности рабочего дня ООО "Сад оливок".

В связи с изложенным, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что решение суда следует отменить в части отказа во взыскании 92 753 руб. 91 коп. задолженности, составляющей стоимость безучетно потребленной электрической энергии, за период с июля по сентябрь 2014 года.

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и являющихся безусловными основаниями для отмены обжалуемого решения арбитражного суда первой инстанции, не установлено.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации госпошлина за рассмотрение иска судом первой инстанции, а также за рассмотрение апелляционной жалобы относится на ответчика.

Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 2 статьи 269, пунктом 3 части 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Энергосбытовая компания Гарант" удовлетворить.

Решение Арбитражного суда Ивановской области от 03.07.2015 по делу N А17-8368/2014 отменить в части отказа в удовлетворении иска, принять новое решение, изложив резолютивную часть в следующей редакции:

Исковые требования общества с ограниченной ответственностью "Энергосбытовая компания Гарант" удовлетворить.

Взыскать с индивидуального предпринимателя Мудайара Мохаррам Эбеша 144 372 руб. 16 коп. задолженности, составляющей стоимость безучетно потребленной электрической энергии, за период с июля по сентябрь 2014 года, 200 руб. судебных расходов, а также 5 331 руб. 16 коп. расходов по уплате госпошлины.

Арбитражному суду Ивановской области выдать исполнительный лист.

Обществу с ограниченной ответственностью "Энергосбытовая компания Гарант" выдать справку на возврат из федерального бюджета 1 827 руб. 66 коп. государственной пошлины, уплаченной платежным поручением N 142 от 19.11.2014.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в установленном порядке.

Председательствующий

Т.В. Чернигина

Судьи

Д.Ю. Бармин И.Ю. Барьяхтар