Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15 октября 2015 г. N 16АП-3808/15

г. Ессентуки

15 октября 2015 г.

Дело N А22-2129/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 12 октября 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 15 октября 2015 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Белова Д.А.,

судей: Афанасьевой Л.В., Параскевовой С.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Остриковой Е.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда по адресу: Ставропольский край, г. Ессентуки, ул. Вокзальная, 2, апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Калмэнергосбыт" на решение Арбитражного суда Республики Калмыкия от 30.07.2015 по делу N А22-2129/2015 (судья Челянов Д.В.)

по заявлению открытого акционерного общества "Калмэнергосбыт"

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Калмыкия

о признании незаконным решения,

третье лицо - общество с ограниченной ответственностью "РегионЭнергоКонтракт",

в отсутствие лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о дате и месте проведения судебного заседания.

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Калмэнергосбыт" (далее - заявитель, ОАО "Калмэнергосбыт") обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Калмыкия от 15.04.2015 по делу N 08-02-135/2015.

Решением от 30.07.2015 в удовлетворении заявленных требований отказано.

ОАО "Калмэнергосбыт" не согласилось с решением суда первой инстанции и обратилось в апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить решение суда от 30.07.2015 и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

Дело рассмотрено в соответствии со статьями 123, 156 АПК РФ в отсутствие лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о дате и месте проведения судебного заседания.

Арбитражный суд апелляционной инстанции в соответствии с требованиями ст. ст. 268 - 271 АПК РФ, проверив законность вынесенного решения и правильность применения норм материального и процессуального права, изучив и оценив в совокупности все материалы дела, считает, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, для поставки электрической энергии сети автомобильных заправочных станций ОАО "ЛУКОЙЛ" (АЗС ЛУКОЙЛ) на территории России между ОАО "Калмэнергосбыт" и ОАО "ЛУКОЙЛ-ЭНЕРГОСЕРВИС" заключен договор энергоснабжения N 1 от 19.04.2012 г., точки поставки АЗС ЛУКОЙЛ по РК включены в указанный договор дополнительным соглашением N 20/14 от 19.05.2014 г.

ООО "ЛУКОЙЛ-ЭНЕРГОСЕРВИС" заключены договоры энергоснабжения с дочерними предприятиями ОАО "ЛУКОЙЛ", специализирующимися на реализации нефтепродуктов и владеющими АЗС ЛУКОЙЛ. В частности, в отношении точек поставки на территории Республики Калмыкия - договор энергоснабжения N ЭС/П-52/10/10091-06 от 30.11.2009, заключенный между ООО "ЛУКОЙЛ-ЭНЕРГОСЕРВИС" и ООО "ЛУКОЙЛ - Нижневолжскнефтепродукт". Дополнительным соглашением N 12/14 от 19.05.2014 в указанный договор включены точки поставки по Республике Калмыкия.

Как следует из материалов дела, 23.06.2014 ООО "РегионЭнергоКонтракт" направило гарантирующему поставщику - ОАО "Калмэнергосбыт" заявление о заключении договора купли-продажи электрической энергии по точкам поставки потребителя ООО "ЛУКОЙЛ-Нижневолжскнефтепродукт", находящимся в зоне деятельности ОАО "Калмэнергосбыт".

Письмом от 22.07.2014 N 43/11 ОАО "Калмэнергосбыт" (гарантирующий поставщик) уведомило ООО "РегионЭнергоКонтракт" (энергосбытовая организация) о том, что заявка на заключение договора купли - продажи электрической энергии оставлена без рассмотрения и предложило ООО "РегионЭнергоКонтракт" предоставить договор энергоснабжения, заключенный между ООО "РегионЭнергоКонтракт" и ООО "ЛУКОЙЛ-Нижневолжскнефтепродукт", а также выписку из этого договора, содержащую информацию о сроках начала и окончания поставки электрической энергии в каждой точке поставки.

12.09.2014 Упариванием Федеральной антимонопольной службы по Республике Калмыкия в отношении ОАО "Калмэнергосбыт" вынесено предупреждение о прекращении действий (бездействия), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства (п. 5 ч. 1 ст. 10 ФЗ от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции"), путем заключения договора купли - продажи электрической энергии с ООО "РегионЭнергоКонтракт" по точкам поставки потребителя ООО "ЛУКОЙЛ-Нижневолжскнефтепродукт" в срок до 26 сентября 2014 года.

Судом первой инстанции установлено, что не согласившись с предупреждение от 12.09.2014 ОАО "Калмэнергосбыт" обратилось в арбитражный суд с заявлением об оспаривании вынесенного предупреждения.

Определением Арбитражного суда Республики Калмыкия от 26.09.2014 по делу N А22-3232/2014 заявление ОАО "Калмэнергосбыт" принято к производству.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Республики Калмыкия от 19.12.2014 по делу N А22-3232/2014 в удовлетворении заявленных требований ОАО "Калмэнергосбыт" отказано.

В соответствии с ч. 6. 8 ст. 39.1 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о конкуренции) антимонопольный орган должен быть уведомлен о выполнении предупреждения в течение трех дней со дня окончания срока, установленного для его выполнения. В случае невыполнения предупреждения в установленный срок при наличии признаков нарушения антимонопольного законодательства антимонопольный орган принимает решение о возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства.

В соответствии с приказом управления от 25.02.2015 N 31 в отношении ОАО "Калмэнергосбыт" возбуждено дело N 08-02-135/2015 о нарушении антимонопольного законодательства по признакам нарушения п. 5 ч. 1 ст. 10 Закона о конкуренции.

Как следует из материалов дела, по результатам проверки управлением вынесено решение от 15.04.2015 по делу N 08-02-135/2015, согласно которому ОАО "Калмэнергосбыт" признано нарушившим требование п. 5 ч. 1 ст. 10 Закона о коррупции, что выразилось в злоупотреблении доминирующим положением путем экономически или технологически не обоснованного отказа от заключения с ООО "РегионЭнергоКонтракт" договора купли - продажи электрической энергии по точкам поставки потребителя - ООО "Лукойл - Нижневолжскнефтепродукт". Кроме того, управление решило выдать обществу предписание о прекращении злоупотребления хозяйствующим субъектом доминирующим положением и совершения действий, направленных на обеспечение конкуренции.

Не согласившись с данным решением ОАО "Калмэнергосбыт" обратилось в суд с настоящим заявлением.

В соответствии с ч. 1 ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно ч. 4 ст. 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Как следует из материалов дела, в обоснование заявленных требований ОАО "Калмэнергосбыт" со ссылкой на положения п. 34 Основных положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения), ст. 3 Федерального закона от 26.03.2013 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", а также решение Арбитражного суда Республики Калмыкия от 29.01.2015 по делу N А22-2809/2015, общество указало, что на момент вынесения оспариваемого решения управления от 15.04.2015 по делу N 08-02-135/2015 общество представило проект договора купли - продажи электроэнергии N0804001000100 от 06.03.2015 между ОАО "Калмэнергосбыт" и ООО "РегионЭнергоКонтракт"; между обществом и ООО "РегионЭнергоКонтракт" договор купли - продажи электроэнергии заключен 03.04.2015.

Из материалов дела следует, что 23.06.2014 ООО "РегионЭнергоКонтракт" направило гарантирующему поставщику - ОАО "Калмэнергосбыт" заявление о заключении договора купли-продажи электрической энергии по точкам поставки потребителя ООО "ЛУКОЙЛ-Нижневолжскнефтепродукт", находящимся в зоне деятельности ОАО "Калмэнергосбыт".

Письмом от 22.07.2014 N 43/11 ОАО "Калмэнергосбыт" (гарантирующий поставщик) уведомило ООО "РегионЭнергоКонтракт" (энергосбытовая организация) о том, что заявка на заключение договора купли - продажи электрической энергии оставлена без рассмотрения и предложило ООО "РегионЭнергоКонтракт" предоставить договор энергоснабжения, заключенный между ООО "РегионЭнергоКонтракт" и ООО "ЛУКОЙЛ-Нижневолжскнефтепродукт", а также выписку из этого договора, содержащую информацию о сроках начала и окончания поставки электрической энергии в каждой точке поставки.

ООО "РегионЭнергоКонтракт" (энергосбытовая организация) обратилось в Управление с жалобой на действия ОАО "Калмэнергосбыт" (гарантирующий поставщик) выразившиеся в уклонении в заключения договора купли-продажи электрической энергии по точкам поставки потребителя ООО "ЛУКОЙЛ-Нижневолжскнефтепродукт", находящимся в зоне деятельности ОАО "Калмэнергосбыт".

12.09.2014 Управлением в отношении ОАО "Калмэнергосбыт" вынесено предупреждение о прекращении действий (бездействия), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства (п. 5 ч. 1 ст. 10 ФЗ от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции"), путем заключения договора купли - продажи электрической энергии с ООО "РегионЭнергоКонтракт" по точкам поставки потребителя ООО "ЛУКОЙЛ- Нижневолжскнефтепродукт" в срок до 26 сентября 2014 года.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Республики Калмыкия от 19.12.2014 по делу N А22-3232/2014 отказано в удовлетворении требований ОАО "Калмэнергосбыт" о признании незаконным и отмене предупреждения управления от 12.09.2014.

При этом судом установлено, что письмом от 22.07.2014 N 43/11 ОАО "Калмэнергосбыт" фактически отказало ООО "РегионЭнергоКонтракт" в заключении договора купли - продажи электрической энергии в отсутствие оснований, предусмотренных п. 32 Основных положений. Кроме того, в судебном заседании установлено и из материалов дела следует, что вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Республики Калмыкия от 28.01.2015 по делу N А22-2809/2015 суд удовлетворил исковые требования ООО "РегионЭнергоКонтракт" (энергосбытовая организация) к ОАО "Калмэнергосбыт" (гарантирующий поставщик) о понуждении к заключению договора купли-продажи электрической энергии, в соответствии с проектом договора, приложенным к иску, на условиях заявки N 996/14-РК от 23.06.2014. Суд обязал ОАО "Калмэнергосбыт" в 7-дневный срок с даты вступления в силу решения суда заключить договор купли - продажи электроэнергии с ООО "РегионЭнергоКонтракт" на условиях заявки N 996/14-РК от 23.06.2014 в редакции, указанной в решении суда. При этом суд установил, что отказ ОАО "Калмэнергосбыт" в заключении договора купли - продажи электроэнергии является незаконным. Решение Арбитражного суда Республики Калмыкия от 28.01.2015 по делу N А22-2809/2015 вступило в законную силу 29.02.2015 и обществом в апелляционном порядке не обжаловалось.

Как следует из материалов дела, приказом управления от 25.02.2015 N 31 в отношении ОАО "Калмэнергосбыт" возбуждено дело N 08-02-135/2015 о нарушении антимонопольного законодательства по признакам нарушения п. 5 ч. 1 ст. 10 Закона о конкуренции.

В соответствии с п. 5 ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 216.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе экономически или технологически не обоснованные отказ либо уклонение от заключения договора с отдельными покупателями (заказчиками) в случае наличия возможности производства или поставок соответствующего товара, а также в случае, если такой отказ или такое уклонение прямо не предусмотрены федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами.

Как следует из материалов дела, во исполнение решения Арбитражного суда Республики Калмыкия от 28.01.2015 по делу N А22-2809/2015 ОАО "Калмэнергосбыт" 17 марта 2015 года направило в адрес ООО "РегионЭнергоКонтракт" письмо N ФМ/136 от 13.03.2015 с приложением подписанного договора купли-продажи электрической энергии N0804001000100 от 06.03.2015 на 22 листах (т.1, л.д.13,17). Данное письмо получено ООО "РегионЭнергоКонтракт" 03 апреля 2015 года. В связи с тем, что представленный обществом договор купли-продажи электрической энергии N 0804001000100 от 06.03.2015 не соответствовал по своему содержанию тексту договора, определенного решением арбитражного суда от 28.01.2015 по делу N А22-2809/2015, ООО "РегионЭнергоКонтракт" направило в адрес ОАО "Калмэнергосбыт" письмо от 03.04.2015 N 766/15-РЭК с приложением договора купли-продажи электрической энергии N КП08006-РЭК от 04.04.2015 на 13 листах, в редакции, утверждённой судом.

Судом первой инстанции установлено, что письмом N ММ-35 от 08.04.2015 ОАО "Калмэнергосбыт" направило в адрес ООО "РегионЭнергоКонтракт" подписанный и скрепленный печатью договор купли-продажи электрической энергии N КП08006-РЭК от 04.04.2015 на 13 листах. Данное письмо получено ООО "РегионЭнергоКонтракт" 23 апреля 2015 года.

Из материалов дела следует, что договор купли-продажи электрической энергии N КП08006-РЭК, заключенный между к ОАО "Калмэнергосбыт" (гарантирующий поставщик) и ООО "РегионЭнергоКонтракт" (энергосбытовая организация), не был подписан обществом как в 7-дневный срок с даты вступления в силу решения арбитражного суда от 28.01.2015 по делу N А22-2809/2015 (29.02.2015), таки и на момент оглашения резолютивной части оспариваемого решения УФАС по РК по делу N 08-02-135/2015 (02 апреля 2015 г.). Доказательства обратного в материалах дела отсутствуют обществом не представлено.

При таких обстоятельствах, учитывая, что ОАО "Калмэнергосбыт", в нарушение требований ст.ст. 9 и 65 АПК РФ, не представило доказательства своевременного заключения договора купли-продажи электрической энергии и оригинал договора купли-продажи электрической энергии N КП08006-РЭК, а также учитывая, что вступившими в законную силу судебными актами установлен факт незаконного отказа ОАО "Калмэнергосбыт" в заключении договора купли - продажи электрической энергии с ООО "РегионЭнергоКонтракт", суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о нарушении обществом требований п. 5 ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции.

В силу норм ч. 1 ст. 198. ч. 4 ст. 200 АПК РФ, пункта 6 совместного постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, необходимо одновременное наличие двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

По смыслу ст.ст. 65, 198, 200 АПК РФ обязанность доказывания наличия права и факта его нарушения оспариваемыми актами, решениями, действиями (бездействием) возложена на заявителя.

В случае если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования (ч. 3 ст. 201 АПК РФ).

По правилам ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, несет риск наступления последствий совершения или несовершения им процессуальных действий (ст.ст. 9, 65 АПК РФ).

На основании вышеизложенного судом первой инстанции правомерно отказано в удовлетворении заявленных требований.

Доводы ОАО "Калмэнергосбыт", изложенные в апелляционной жалобе, судом отклоняются, поскольку основаны на неправильном толковании законодательства, противоречат материалам дела и сложившейся в Российской Федерации судебной практике, а также опровергнуты приведенными выше правовыми нормами.

Нарушений процессуального права, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не допущено.

На основании изложенного, исходя из фактических обстоятельств дела, с учетом оценки представленных доказательств, арбитражный апелляционный суд приходит к выводу о том, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены нормы материального и процессуального права, вынесено законное и обоснованное решение, и поэтому у арбитражного апелляционного суда отсутствуют основания для отмены или изменения решения Арбитражного суда Республики Калмыкия от 30.07.2015 по делу А22-2129/2015.

С учетом изложенного, руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Калмыкия от 30.07.2015 по делу А22-2129/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через суд первой инстанции.

Председательствующий

Д.А. Белов

Судьи

Л.В. Афанасьева С.А. Параскевова