Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19 октября 2015 г. N 15АП-14387/15

город Ростов-на-Дону

19 октября 2015 г.

дело N А32-4798/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 15 сентября 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 19 октября 2015 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ильиной М.В.,

судей Мисника Н.Н., Фахретдинова Т.Р.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Гойхман Д.А.,

при участии:

от публичного акционерного общества энергетики и электрификации Кубани: Цыбулькина Эльмира Вараздатовна по доверенности от 01.07.2015 N 119/10-2401,

от открытого акционерного общества "Кубанская энергосбытовая компания":

Шишов Сергей Александрович по доверенности от 22.12.2014 N 23 АА3981776,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу публичного акционерного общества энергетики и электрификации Кубани

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 22.06.2015 по делу N А32-4798/2015, принятое в составе судьи Карпенко Т.Ю.,

по иску общества с ограниченной ответственностью "Владимирский карьер" (ОГРН 1042308531132, ИНН 2314017305)

к публичному акционерному обществу энергетики и электрификации Кубани (ОГРН 1022301427268, ИНН 2309001660)

, открытому акционерному обществу "Кубанская энергосбытовая компания" (ОГРН 1062309019794, ИНН 2308119595)

о признании акта не подлежащим исполнению

УСТАНОВИЛ:

ООО "Владимирский карьер" обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с исковым заявлением к ОАО "Кубаньэнерго", ОАО "Кубаньэнергосбыт" о признании акта о неучтенном потреблении электрической энергии от 19.11.2014 N 13040053 не подлежащим исполнению (с учетом уточнений и частичного отказа от иска принятых судом в порядке ст. 49 АПК РФ).

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 22.06.2015 производство по делу в части исковых требований об обязании произвести перерасчет прекращено. Признан не подлежащим исполнению акт о неучтенном потреблении электрической энергии юридическим лицом от 19.11.2014 N 13040053. В удовлетворении исковых требований к открытому акционерному обществу энергетики и электрификации Кубани (ОГРН 1022301427268, ИНН 2309001660) отказано.

ПАО "Кубаньэнерго" обратилось с апелляционной жалобой, просило отменить решение Арбитражного суда Краснодарского края от 22.06.2015, в удовлетворении исковых требований отказать. Жалоба мотивирована тем, что истцом избран ненадлежащий способ защиты прав, т.к. сам факт составления оспариваемых актов о неучтенном потреблении электрической энергии не может рассматриваться в качестве основания возникновения у истца гражданских прав и обязанностей. Данные документы по своей природе не являются исполнительными документами, по которым взыскание производится в бесспорном порядке, а являются одним из доказательств, подлежащих судебной оценке в рамках спора, касающегося исполнения обязательств по оплате стоимости безучетного потребления электроэнергии. Акт о неучтенном потреблении электроэнергии не является актом государственного органа или органа местного самоуправления, сам факт его составления не нарушает прав истца и такой способ защиты как признание акта и основанного на нем расчета недействительными, действующим законодательством не предусмотрен. Вывод суда об отсутствии доказательств безучетного потребления является необоснованным. Факт безучетного потребления электроэнергии зафиксирован в акте N 13040053 от 19.11.2014, составленным в присутствии директора ООО "Владимирский карьер".

ООО "Владимирский карьер" в отзыве апелляционную жалобу не признало, просило оставить решение суда первой инстанции без изменения. Заявил ходатайство о рассмотрении дела без участия его представителя.

В судебном заседании представители ответчиков апелляционную жалобу поддержали.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что 01.04.2008 между ОАО "Кубаньэнергосбыт" (гарантирующий поставщик) и ООО "Владимирский карьер" (потребитель) заключен договор энергоснабжения N 1040234, предметом которого является продажа гарантирующим поставщиком электроэнергии (мощности) и оплата ее потребителем на условиях и в количестве, определенных договором (п. 2.1. договора).

19.11.2014 при осмотре точки поставки N 1 по договору энергоснабжения N 1040234 сотрудниками ОАО "Кубаньэнерго" в присутствии со стороны истца директора общества Манахова В.Г. и двух незаинтересованных лиц составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии юридическим лицом от 19.11.2014 N 13040053, из содержания которого следует, что выявлена неисправность системы учета, элементов системы учета.

На основании указанного акта произведен расчет объема безучетно потребленной электроэнергии и ее стоимости и выставлен счет на оплату от 17.12.2014 N 13040053 на сумму 1 394 716,13 рублей.

В силу статей 541 и 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно п.192 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442) по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электроэнергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электроэнергии.

В соответствии с п. 2 Основных положений N 442 безучетное потребление - это потребление электроэнергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электроэнергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электроэнергии и настоящим документом порядка учета электроэнергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате

(неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электроэнергии (мощности).

Пунктом 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики РФ от 13.01.2003 N 6, предусмотрено, что потребитель обязан обеспечить содержание электроустановок в рабочем состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями правил и других нормативно-технических документов. Потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета установленным требованиям.

В пункте 2.11.18 указанных Правил предусмотрено, что поверенные расчетные счетчики должны иметь на креплении кожухов пломбы организации, производившей поверку, а на крышке колодки зажимов счетчика пломбу энергоснабжающей организации.

Пунктом 145 Основных положений N 442 определено, что обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Акт о неучтенном потреблении электроэнергии должен соответствовать требованиям, установленным в п. 193 Основных положений N 442: в акте должны содержаться данные о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электроэнергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электроэнергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электроэнергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

В силу абзаца 1 пункта 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электроэнергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к названному документу.

Как следует из содержания представленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии от 19.11.2014 N 13040053, составленного в 15 часов 10 минут, выявлены неисправности системы учета, элементов системы учета.

Оценив представленный акт, суд первой инстанции обоснованно указал, что в акте не указано, в чем именно выразились неисправности: не указано о вмешательстве ответчика в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе, не указано на нарушения (повреждения) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), не указано, каким образом выявлено безучетное потребление электроэнергии, и возможно ли его определить визуально, без использования специального оборудования, не указано на совершение ответчиком каких-либо иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электроэнергии. Кроме того, в акте не указаны типы трансформаторов тока, их заводские номера и иные технические характеристики, не указана дата предыдущей проверки, при этом согласно письму начальника ЛПУ ОАО "Кубаньэнергосбыт", предоставленному суду, последняя проверка схемы приборов учета была произведена Лабинским филиалом ОАО "Кубаньэнерго" 17.10.2008 электромонтером Удод А.В.

После составления акта о неучтенном потреблении электроэнергии от 19.11.2014 N 13040053, сотрудниками ОАО "Кубаньэнерго" в присутствии директора общества Манахова В.Г., в 15 часов 34 минуты составлен акт допуска (замены, проверки) расчетных приборов учета в эксплуатацию в электроустановках напряжением выше 1 000 В от 19.11.2014 N 12608, согласно которому инструментальная проверка проводилась прибором мониторинга СЕ 602-100 К-60 И N 790321 от 21.10.2014.

В акте о неучтенном потреблении электроэнергии от 19.11.2014 N 13040053, составленном в 15 часов 10 минут, не указан прибор, с помощью которого выявлено безучетное потребление электроэнергии, при этом в акте допуска (замены, проверки) расчетных приборов учета в эксплуатацию в электроустановках напряжением выше 1000 В от 19.11.2014 N 12608, составленном в 15 часов 34 минуты, указан прибор СЕ 602-100 К-60 И N 790321 от 21.10.2014, доказательств использования иного прибора суду не представлено.

Исходя из изложенного, судом первой инстанции обоснованно учтено, что согласно техническим характеристикам прибора "Энергомер СЕ 602", изложенным в руководстве по эксплуатации, следует, что точность измерений названного прибора зависит, в частности, от плотности смыкания частей магнитопровода клещей, поэтому перед началом измерений следует контролировать состояние зазора клещей и при необходимости производить зачистку. К работе с прибором допускаются лица с квалификационной группой по электробезопасности не ниже третьей, однако в представленном акте не отражены сведения о квалификации проверяющих. Из приведенных в руководстве формул, по которым проводятся измерения активной мощности и удельной энергии потерь, видно, что необходимо проводить несколько измерений, однако в акте отсутствуют сведения о проведении таких измерений. В акте не отражены значения температуры окружающего воздуха, его относительной влажности и атмосферного давления, при которых обеспечиваются нормальные условия применения прибора (пункт 2 руководства по эксплуатации).

Таким образом, с учетом того, что в акте не указано, в чем именно выразились неисправности: не указано о вмешательстве ответчика в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе, не указано на нарушения (повреждения) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), не указано, каким образом выявлено безучетное потребление электроэнергии, и возможно ли его определить визуально, без использования специального оборудования, не указано на совершение ответчиком каких-либо иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электроэнергии, а также принимая во внимание технические характеристики прибора "Энергомер СЕ 602", вывод сотрудников ОАО "Кубаньэнерго" о неисправности системы учета, элементов системы учета у ответчика, предположителен, а данные содержащиеся в акте, нельзя признать достоверными.

Кроме того, судом учтено, что без использования специального прибора -энергомера, у ответчика отсутствовала фактическая возможность узнать о том, что прибор учета может не учитывать часть поступающей электроэнергии, поскольку визуальные знаки указанного обстоятельства отсутствуют и не отражаются на приборе учета, в связи с чем, ответчик не мог известить о предполагаемой ответчиком неисправности системы учета.

Доказательства того, что объем потребления электроэнергии за аналогичный период, значительно увеличился в сравнении со спорным периодом, суду не представлены.

Пломбы не нарушены, доказательства вмешательства потребителя в работу системы учета путем воздействия на трансформаторы тока, суду не представлены, следовательно, отсутствовали основания для определения объема безучетного потребления электроэнергии способом, предусмотренном подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям N 442.

Согласно п. 4.7. договора энергоснабжения от 01.04.2008 N 1040234 при не предоставлении показаний приборов учета, потреблении электроэнергии помимо расчетного средства измерения, отсутствии расчетного средства измерения, временном выходе из эксплуатации расчетного средства измерения, нарушении целостности пломб, - количество поданной ГП электроэнергии (мощности) в точке поставки определяется расчетным способом, утвержденным законодательством РФ.

Расчетный способ установлен в п. 166, 179 Основных положений N 442.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии юридическим лицом от 19.11.2014 N 13040053 не может служить доказательством, подтверждающим факт вмешательства потребителя в работу системы учета, в связи с чем, исковые требования о признании акта о неучтенном потреблении электрической энергии юридическим лицом от 19.11.2014 N 13040053 не подлежащим исполнению, подлежат удовлетворению.

Доводы заявителя апелляционной жалобы о ненадлежащем способе защиты прав отклоняются, как основанные на неверном толковании ном материального и процессуального права.

Поскольку договор энергоснабжения от 01.04.2008 N 1040234 заключен между истцом и ответчиком - ОАО "Кубаньэнергосбыт" и стоимость электроэнергии, рассчитанной на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии юридическим лицом от 19.11.2014 N 13040053, выставлена к оплате истцу ОАО "Кубаньэнергосбыт" по счету на оплату от 17.12.2014 N 13040053 как гарантирующим поставщиком, надлежащим ответчиком по иску о признании акта не подлежащим исполнению является ОАО "Кубаньэнергосбыт".

В удовлетворении исковых требований к ОАО "Кубаньэнерго", являющемуся ненадлежащим ответчиком, правомерно отказано.

Судом первой инстанции верно установлены фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, дана правильная оценка доказательствам и доводам участвующих в деле лиц.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению решения, апелляционной инстанцией не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 22.06.2015 по делу N А32-4798/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

Председательствующий

М.В. Ильина

Судьи

Н.Н. Мисник Т.Р. Фахретдинов