Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 21 октября 2015 г. N 10АП-9107/15

г. Москва

21 октября 2015 г.

Дело N А41-78652/14

Резолютивная часть постановления объявлена 20 октября 2015 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 21 октября 2015 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Закутской С.А.,

судей Быкова В.П., Мальцева С.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Магомадовой К.С.,

при участии в заседании:

от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Техинвест" Колесникова М.М.: Куренков А.А., представитель по доверенности б/н от 16.06.2015 г., паспорт;

от акционерного общества "НС Банк" (АО "НС Банк"): Семенков И.П., представитель по доверенности N 383 от 28.07.2015 г., паспорт;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Техинвест" Колесниковой М.М. на определение Арбитражного суда Московской области от 16 июля 2015 года по делу N А41-78652/14, принятое судьей Морхатом П.М., по заявлению акционерного общества "НС Банк" о включении требования в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Техинвест",

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Московской области от 07 апреля 2015 года общество с ограниченной ответственностью "Техинвест" (ООО "Техинвест") признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре ликвидируемого должника.

08 июня 2015 года акционерное общество "НС Банк" обратилось в арбитражный суд с требованием о включении в реестр требований кредиторов задолженности в размере 304 135 941 руб., из которых 296 002 880 руб. 00 коп. - основной долг, 7 014 271 руб. 53 коп. - проценты за пользование кредитом, 1 118 790 руб. 32 коп. - неустойка на просроченные проценты, при этом 141 776 266 руб. 48 коп. заявитель просил включить в реестр как требования, обеспеченные залогом имущества должника.

Арбитражный суд Московской области определением от 16 июля 2015 года удовлетворил заявленные АО "НС Банк" требования в полном объеме.

Не согласившись с данным судебным актом, конкурсный управляющий должника обратился в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил определение суда первой инстанции отменить, как вынесенное с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела.

В судебном заседании представитель кредитора представил уточненный расчет требований.

Поскольку в суде апелляционной инстанции уточнение требований в порядке ст. 49 АПК РФ недопустимо, а от заявленных требований в какой-либо части АО "НС Банк" не отказывается, апелляционный суд проверяет законность и обоснованность удовлетворения судом первой инстанции первоначальных требований кредитора.

Законность и обоснованность определения суда проверены в соответствии со статьями 266, 268, 270, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как видно из материалов дела, АО "НС Банк", обращаясь в арбитражный суд с заявленными требованиями, указало, что 21 ноября 2012 года между КБ "НС Банк" (ЗАО) и ООО "Бетоника" (далее заемщик 1) был заключен Кредитный договор N 4673 на сумму 38 500 000 руб. 00 коп. со сроком погашения - 18.10.2007.

Дополнительным соглашением N 3 от 18.12.2014 к Кредитному договору N 4673 срок договора был продлен до 31.08.2017.

По условиям Кредитного договора Заемщик 1 обязался возвратить полученные средства в указанный срок и уплатить проценты за пользование ими из расчета 12,5 процентов годовых.

В обеспечение исполнения обязательств Заемщика по Кредитному договору N 4673 между КБ "НС Банк" (ЗАО) и ООО "Техинвест" 09 июля 2014 года заключен договор поручительства, в соответствии с пунктом 1.5. которого поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник, в том числе за возврат основного долга, уплату процентов, возмещение убытков и уплату неустойки.

Как указал банк, кредитор надлежащим образом выполнил условия Кредитного договора N 4673 по перечислению Заемщику кредитных средств, что подтверждается банковским ордером от 21.11.2012 N 72285425 и выписками по счету, приложенными к заявлению.

21 января 2013 года между Банком и ООО "Бетоника" заключен Кредитный договор N 4711 на сумму 4 000 000,00 (четыре миллиона) руб. 00 коп. на срок по 30.09.2017 (в редакции дополнительного соглашения от 18.12.2014), по условиям которого Заемщик обязался возвратить полученные средства в указанный срок и уплатить проценты за пользование ими из расчета 14 процентов годовых.

В обеспечение исполнения обязательств Заемщика по Кредитному договору N 4673 между КБ "НС Банк" (ЗАО) и ООО "Техинвест" 21 января 2013 года заключен договор поручительства, в соответствии с п. 1.5 которого ответственность Заемщика и Должника является солидарной.

Согласно п. 1.3. Договора поручительства поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник, в том числе за возврат основного долга, уплату процентов, возмещение убытков и уплату неустойки.

Кредитор надлежащим образом выполнил условия Кредитного договора N 4711 по перечислению Заемщику кредитных средств, что подтверждается банковским ордером от 21.01.2013 N 77259591 и выписками по счету, приложенными к заявлению.

Статьей 126 ФЗ от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" предусмотрено, что с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства срок исполнения возникших до открытия конкурсного производства денежных обязательств и уплаты обязательных платежей должника считается наступившим.

В связи с вышеизложенным кредитор подал заявление о включении требований в реестр требований кредиторов ООО "Бетоника".

Сумма задолженности ООО "Бетоника" на дату введения в отношении общества конкурсного производства составляет по кредитному договору N 4673 основной долг- 38 117 462,00 руб., проценты за пользование кредитом из расчета 12,5% с 01.03.15 по 24.03.15 включительно (24 дн.) - 313 294,21 руб.; по кредитному договору N 4711 основной долг - 2 530 000,00 руб., проценты за пользование кредитом из расчета 14% с 01.03.15 до 24.03.15 включительно (24 дн.) - 23 289,86 руб.

Обращаясь в суд, АО "НС Банк" просило включить в реестр требований кредиторов требования в сумме 40 647 462,00 руб. - основной долг, 336 584,07 руб. - проценты за пользование кредитом.

В обеспечение обязательств ООО "Бетоника" по Кредитному договору N 4673 между Кредитором и ООО "Техинвест" 07 ноября 2014 года заключен Договор залога АТС 4673/3-АТС, в соответствии с которым Должник передал в залог Кредитору наземные автотранспортные средства, указанные в Приложении N1 к данному заявлению.

В соответствии с п. 1.6. Договора залога АТС 4673/3-АТС залог обеспечивает требования по основному долгу, процентам и неустойки по Кредитному договору N 4673.

В соответствии с п. 7.1 ст. 16 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" требования конкурсных кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, учитываются в реестре требований кредиторов в составе требований кредиторов третьей очереди.

В соответствии с абз. 6 п. 4 ст. 134 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, удовлетворяются за счет стоимости предмета залога в порядке, установленном статьей 138 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Учитывая вышеизложенное, банк просил включить в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Техинвест" требования КБ "НС Банк" в размере 38 117 462,00 - основного долга, 313 294,21 руб. - проценты за пользование кредитом как требования, обеспеченные залогом имущества Должника.

Кроме того, АО "НС Банк" указало, что 18 декабря 2013 года между Кредитором и ООО "Строительный Альянс" (далее - Заемщик 2) заключен Кредитный договор N 5017 на сумму 50 000 000,00 (пятьдесят миллионов) руб. на срок до 30.11.2017 (в редакции Дополнительного соглашения от 18.12.2014), с уплатой процентов за пользование кредитом в размере 13,25 процентов годовых.

В обеспечение исполнения обязательств Заемщика 2 по Кредитному договору N 5017 между КБ "НС Банк" (ЗАО) и Должником 09 июля 2014 года заключен договор поручительства.

В соответствии с п. 1.3 Договора поручительства ответственность Заемщика и Должника является солидарной.

Согласно п. 1.5. Договора поручительства поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник, в том числе за возврат основного долга, уплату процентов, возмещение убытков и уплату неустойки.

Кредитор надлежащим образом выполнил условия Кредитного договора N 5017 по перечислению Заемщику кредитных средств, что подтверждается банковским ордером от 18.12.2013 N 93352 и выписками по счету, приложенными к заявлению.

31 марта 2014 года Заемщик 2 не уплатил проценты за март 2015 в сумме 562 671,24 руб. (50 000 000,00 * 13,25% * 31 дн. = 562 671,24), в связи с чем требование о погашении процентов было направлено Должнику письмом N 07-01/556 от 14.04.2015 г.

В Арбитражный суд Московской области 28 апреля 2015 года поступило заявление ООО "Строительный Альянс" о признании ликвидируемого должника банкротом.

Сумма задолженности Заемщика 2 на дату введения конкурсного производства в отношении Должника составляет по кредитному договору N 5017 основной долг -50 000 000,00 руб., проценты за пользование кредитом из расчета 13,25% с 01.03.15 до 06.04.15 включительно (37 дн.) - 671 575,34 руб.

Неустойка на просроченные проценты, исходя из 0,2% за каждый день просрочки за период с 01.04.15 по 06.04.15, составила 6 752,05 руб.

В связи с вышеизложенным кредитор просил включить в реестр требований кредиторов требования КБ "НС Банк" в сумме 50 000 000,00 руб. основного долга, 671 575,34 руб. - проценты за пользование кредитом, 6 752,05 руб. - неустойка на просроченные проценты.

Также банк указал, что 08 апреля 2014 года между Кредитором и ООО "Сити-Комплекс" (далее - Заемщик 3) заключен Договор N 5090 об открытии кредитной линии (далее - Кредитный договор N 5090) на сумму 610 000 000,00 (шестьсот десять миллионов) руб. 00 коп. на срок до 31.01.2017 г. (в редакции дополнительных соглашений), с уплатой процентов за пользование денежными средствами в размере 13% годовых в следующем порядке: с даты заключения договора по 31.12.14 г. - ежемесячно, с января 2015 г. - ежеквартально, не позднее последнего рабочего дня квартала, исходя из срока фактического пользования денежными средствами.

Истец свои обязательства по Кредитному договору N 5090 исполнил, перечислив на счет заемщика 530 748 000,00 руб., что подтверждается банковскими ордерами N 119093 - 30000000,0 руб., N 80624 - 32700000,0 руб., N 58718 -40500000,0 руб., N 8875 - 20000000,0 руб., N 51779 - 63 923000,0 руб., N 79721 -31600000,0 руб., N 80908 - 15000000,0 руб., N 3694 - 7000000,0 руб., N 80705 -4635000,0 руб., N 68900 - 13900000,0 руб., N 8242 - 24740000,0 руб., N 66114 -40000000,0 руб., N 107515 - 9000000,0 руб., N 53493 -35000000,0 руб., N 59574-43400000,0 руб., N81525 - 4750000,0 руб., N 41712 - 40000000,0 руб., N65509 -10000000,0 руб., N87637 -20600000,0 руб., N35537 - 35000000,0 руб., N36398 -9000000,0 руб., а также выпиской по операциям на счете.

Заемщик 3 с 31.03.15 г. прекратил исполнение обязательств по Кредитному договору N 5090, не перечислив в установленный срок плату за пользование денежными средствами.

В обеспечение исполнения обязательств Заемщика 3 по Кредитному договору N 5090 между Кредитором и Должником 08 апреля 2014 года заключен договор поручительства.

В соответствии с п. 1.3 Договора поручительства ответственность Заемщика и Должника является солидарной.

Согласно п. 1.5. Договора поручительства поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник, в том числе за возврат основного долга, уплату процентов, возмещение убытков и уплату неустойки.

В обеспечение обязательств ООО "Сити-Комплекс" по Кредитному договору N 5090 от 08.04.2014 между Кредитором и Должником 08 апреля 2014 года был заключен Договор залога прав N 5090-зал-З, в соответствии с которым Должник передал в залог Кредитору имущественные права (требования) на получение в собственность объекта долевого строительства в виде квартиры общей проектной площадью 55 (Пять пять) кв. метров, в строящемся жилом доме по адресу: Московская область, город Королев, улица Горького, дом 79, корпус 12, на земельном участке с кадастровым номером 50:45:0040929:18, и принадлежащих Залогодателю на основании Договора N ВП-К12-К-ТИ-06 об участии в долевом строительстве жилого дома от 20.11.2013 г., зарегистрированного 09.01.2014 г. в Управлении Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Московской области, запись о регистрации номер 50-50-45/069/2013-274.

08 августа 2014 между Кредитором и ООО "Сити-Комплекс" был заключен Кредитный договор N 5166 со сроком действия до 30.06.2017 на сумму 238 880 000,00 (Двести тридцать восемь миллионов восемьсот восемьдесят тысяч) рублей, с уплатой процентов за пользование кредитом исходя из 14% годовых в следующем порядке: по 31.12.14 г. - ежемесячно, с 01.2015 г. - ежеквартально, не позднее последнего рабочего дня квартала, исходя из срока фактического пользования денежными средствами.

Кредитор свои обязательства по кредитному договору исполнил, перечислив 08 августа 2014 года на счет заемщика 238 880 000,00 рублей, что подтверждается банковским ордером N 95086.

В обеспечение исполнения обязательств Заемщика 3 по Кредитному договору N 5166 между Кредитором и Должником 08 апреля 2014 года заключен договор поручительства, пунктами 1.3. и 1.5. которого предусмотрена солидарная ответственность поручителя и заемщика, поручитель отвечает за заемщика в том же объеме, что и последний, в частности, за возврат основного долга, уплату процентов, возмещение убытков и уплату неустойки.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 19.05.2015 по делу N А40-31056/2015 ООО "Сити-Комплекс" признано несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре ликвидируемого должника и в отношении него введено конкурсное производство.

Сумма задолженности ООО "Сити Комплекс" на дату признания его банкротом составляет по Кредитному договору N 5090 основной долг - 100 000 000,00 руб., проценты за пользование кредитом из расчета 13% годовых с 01.03.2015 по 18.05.2015 (79 дн.) - 2 813 698,63 руб., 531 811,64 руб. - неустойка на просроченные проценты с 01.04.2015 по 18.05.2015. По Кредитному договору N 5166 основной долг - 105 355 418,00 руб., проценты за пользование кредитом из расчета 14% годовых с 01.03.2015 по 18.05.2015 (79 дн.) - 3 192 413,49 руб., 580 226,63 руб. - неустойка на просроченные проценты с 01.04.2015 по 18.05.2015 (6044 027,45 руб. (просроченные % с 01.03 по 31.03) * 0,2% * 48дн.).

При солидарной ответственности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга.

В обеспечение обязательств ООО "Сити-Комплекс" по Кредитному договору N 5090 от 08.04.2014 между Кредитором и Должником 08 апреля 2014 года заключен Договор залога прав N 5090-зал-1 (в редакции дополнительного соглашения N 1 от 01.03.2015), в соответствии с которым Должник передал в залог Кредитору свои права требования (далее - Права), существующие согласно договору NТехинвест-2-АР-К6 уступки прав требований по договору АР-1-Кб/2012 об участии в долевом строительстве жилого дома от 18.12.2012 года на участие в долевом строительстве корпуса N 6 (Шесть) 4-х секционного 25-ти этажного жилого дома на 374 квартиры по адресу: 143900, Московская область, г. Балашиха, севернее ул. Лукино, заключенным в городе Москве между Залогодателем, с одной стороны, и Обществом с ограниченной ответственностью "ГранельДевелопмент", являющимся Инвестором-Застройщиком, зарегистрированного Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Московской области, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним "19" декабря 2013 года сделана запись регистрации N 50-50-15/120/2013-380, в части жилых помещений (квартир) общей площадью (включая лоджии и балконы) 292,55 кв. метра в строящемся многоквартирном доме, расположенным по адресу: Московская область, г. Балашиха, севернее ул. Лукино.

В соответствии с п. 1.3. договора залогом прав обеспечиваются требования Залогодержателя к Залогодателю по выполнению обязательств Заемщика по Кредитному договору в том объеме, который указанные обязательства будут иметь к моменту их удовлетворения за счет заложенного имущества.

В обеспечение обязательств ООО "Сити-Комплекс" по Кредитному договору N 5090 от 08.04.2014 между Кредитором и Должником 08 апреля 2014 года заключен Договор залога прав N 5090-зал-2 (в редакции дополнительного соглашения N 3 от 20.01.2015), в соответствии с которым Должник передал в залог Кредитору свои права требования (далее - Права), существующие согласно договору NТехинвест-1-АР-К6 уступки прав требований по договору АР-1-Кб/2012 об участии в долевом строительстве жилого дома от 18.12.2012 года на участие в долевом строительстве корпуса N 6 (Шесть) 4-х секционного 25-ти этажного жилого дома на 374 квартиры по адресу: 143900, Московская область, г. Балашиха, севернее ул. Лукино, заключенным в городе Москве между Залогодателем, с одной стороны, и Обществом с ограниченной ответственностью "ГранельДевелопмент", являющимся Инвестором-Застройщиком, зарегистрированного Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Московской области, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним "19" декабря 2013 года сделана запись регистрации N 50-50- 15/120/2013-344, в части жилых помещений (квартир) общей площадью (включая лоджии и балконы) 292,55 кв. метра в строящемся многоквартирном доме, расположенным по адресу: Московская область, г. Балашиха, севернее ул. Лукино.

В соответствии с п. 1.3. договора обеспечиваются требования Залогодержателя к Залогодателю по выполнению обязательств Заемщика по Кредитному договору в том объеме, который указанные обязательства будут иметь к моменту их удовлетворения за счет заложенного имущества.

В соответствии с п. 1.3. договора залогом обеспечиваются требования Залогодержателя к Залогодателю по выполнению обязательств Заемщика по Кредитному договору в том объеме, который указанные обязательства будут иметь к моменту их удовлетворения за счет заложенного имущества.

По вышеуказанным обязательствам кредитор просил включить в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Техинвест" требования КБ "НС Банк" в сумме 205 355 418,00 руб. - основного долга, 6 006 112,12 руб. - проценты за пользование кредитом, 1 112 038,27 руб. - неустойка на просроченные проценты.

Вышеуказанные обстоятельства послужили основанием для обращения АО "НС Банк" в арбитражный суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника суммы задолженности в размере 304 135 941 руб., из которых 296 002 880 руб. 00 коп. - основной долг, 7 014 271 руб. 53 коп. - проценты за пользование кредитом, 1 118 790 руб. 32 коп. - неустойка на просроченные проценты, при этом 141 776 266 руб. 48 коп. заявитель просил включить в реестр как требования, обеспеченные залогом имущества должника.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные АО "НС Банк" требования, исходил из того, что они обоснованны, при этом расчет требований соответствует условиям договоров и фактическим обстоятельствам дела.

Конкурсный управляющий должника, оспаривая определение суда первой инстанции, ссылается на то, что в пункте 17 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" разъяснено, что требования кредиторов третьей очереди по взысканию неустоек (штрафов, пеней) и иных финансовых санкций, возникшие в связи с неисполнением обеспеченного залогом обязательства, подлежат удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.

Также заявитель апелляционной жалобы сослался на то обстоятельство, что согласно разъяснениям, изложенным в п. 52 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.07.2012 N 42 "О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством", имея в виду право поручителя покрыть свои имущественные потери за счет требования кредитора к основному должнику, которое переходит к поручителю на основании пункта 1 статьи 365 ГК РФ, а также принимая во внимание необходимость добросовестного поведения в имущественном обороте, суды должны исходить из того, что кредитору до закрытия реестра требований кредиторов следует обратиться с заявлением об установлении его требований в деле о банкротстве основного должника; если будет установлено, что кредитор не совершал названных действий и это повлекло либо может повлечь негативные последствия для поручителя в будущем, например, в виде пропуска срока, установленного пунктом 1 статьи 142 Закона о банкротстве, на что поручитель ссылается в порядке статьи 364 ГК РФ, в иске к поручителю (либо во включении требования кредитора в реестр требований кредиторов поручителя) может быть отказано (статья 10 ГК РФ).

Кроме того, конкурсный управляющий должника указал, что при разрешении спора суд первой инстанции не принял во внимание то обстоятельство, что на основании договора N 1 уступки части прав по кредитному договору N 4673 от 21 ноября 2012 года, заключенного АО "НС Банк" и ООО "Торговый дом Галтрейд", кредитор уступил права требования на сумму 12 000 000 руб., возникших из вышеуказанного кредитного договора.

Заявитель апелляционной жалобы считает, что кредитор неверно определил период начисления штрафных санкций, а также сумму залоговых требований, поскольку размер таких требований определяется как сумма денежного удовлетворения, на которое может претендовать залогодержатель за счет заложенного имущества, но не свыше оценочной стоимости данного имущества.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего ООО "Техинвест" поддержал доводы своей апелляционной жалобы.

Представитель АО "НС Банк" в судебном заседании подтвердил, что право требования на сумму 12 000 000 руб. уступлено ООО "Торговый дом Галтрейд" и данная сумма включена в требования ошибочно.

Также кредитор согласился с тем, что залогом обеспечены требования только на сумму 44 156 828 руб. 86 коп.

Исследовав материалы дела и доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный апелляционный суд полагает, что определение суда первой инстанции подлежит отмене по следующим основаниям.

Согласно статье 32 Закона о банкротстве и пункту 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с Постановлением Пленума высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 35 от 22.06.2012 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", в силу п.п. 3-5 ст. 71 и п.п. 3-5 ст. 100 Закона о банкротстве, проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

Между тем, при рассмотрении требований судом первой инстанции не было учтено, что на основании договора N 1 уступки части прав по кредитному договору N 4673 от 21 ноября 2012 года, заключенного АО "НС Банк" и ООО "Торговый дом Галтрейд", кредитор уступил права требования на сумму 12 000 000 руб., возникших из вышеуказанного кредитного договора.

В связи с вышеизложенным в реестр требований кредиторов подлежат включению требования, возникшие в связи с неисполнением обязательств, принятых по кредитному договору с ООО "Бетоникой", на сумму 28 647 462 руб. основного долга и 336 584 руб. 07 коп. процентов за пользование кредитом, которые подлежат начислению за период с 01 марта 2015 года по 24 марта 2015 года.

Требования, основанные на неисполнении кредитного договора N 5017 от 18 декабря 2013 года, рассчитаны верно, в связи с чем в реестр требований кредиторов подлежат включению требования КБ "НС Банк" в сумме 50 000 000,00 руб. основного долга, 671 575,34 руб. - проценты за пользование кредитом за период с 01 марта 2015 года по 06 апреля 2015 года, 6 752,05 руб. - неустойка на просроченные проценты, начисленная за период с 01 апреля 2015 года по 06 апреля 2015 года.

Что касается требований, основанных на кредитных договорах N 5090 и N 5166, заключенных ООО "Сити Комплекс", то банком были неверно определены периоды начисления штрафных санкций, которые подлежат начислению за период с 01 марта 2015 года по 06 апреля 2015 года в качестве процентов за пользование кредитом, и за период с 01 апреля 2015 года по 06 апреля 2015 года в качестве неустойки.

В связи с вышеизложенным в реестр требований кредиторов подлежат включению требования по Кредитному договору N 5090: основной долг - 100 000 000,00 руб., проценты за пользование кредитом из расчета 13% годовых - 1 317 808 руб. 21 коп., неустойка на просроченные проценты - 66 476 руб. 45 коп.

По Кредитному договору N 5166 в реестр требований кредиторов подлежат включению требования: основной долг - 105 355 418,00 руб., проценты за пользование кредитом из расчета 14% годовых 1 495 181 руб., 72 528 руб. 33 коп. - неустойка.

Также арбитражный апелляционный суд отмечает, что согласно разъяснениям, изложенным в абз. 6 п. 20 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя", при решении вопроса об установлении требований залогодержателя в деле о банкротстве следует исходить из того, что размер этих требований определяется как сумма денежного удовлетворения, на которое может претендовать залогодержатель за счет заложенного имущества, но не свыше оценочной стоимости данного имущества. Стоимость заложенного имущества определяется арбитражным судом на основе оценки заложенного имущества, предусмотренной в договоре о залоге, или начальной продажной цены, установленной решением суда об обращении взыскания на заложенное имущество, с учетом доводов заинтересованных лиц об изменении указанной стоимости в большую или меньшую сторону.

Между тем, суд первой инстанции неправомерно включил в реестр требований кредиторов должника сумму в размере 141 776 266 руб. 48 коп. как обеспеченную залогом, поскольку оценочная стоимость заложенного имущества равняется 44 156 828 руб. 86 коп.

Пунктом 4 статьи 134 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" предусмотрено, что требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, удовлетворяются за счет стоимости предмета залога в порядке, установленном статьей 138 данного Закона.

В соответствии с пунктом 5 статьи 138 Федеральный закон от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" требования залогодержателей по договорам залога, заключенным с должником в обеспечение исполнения обязательств иных лиц, удовлетворяются в порядке, предусмотренном данной статьей Закона. Указанные залогодержатели обладают правами конкурсных кредиторов, требования которых обеспечены залогом имущества должника, во всех процедурах, применяемых в деле о банкротстве.

Учитывая вышеизложенное, требования акционерного общества "НС Банк" подлежат включению в реестр требований кредиторов третьей очереди в размере 284 002 880 рублей основного долга, 3 821 148 рублей 63 копеек процентов за пользование кредитом, 145 756 рублей 83 копейки неустойки, начисленной на просроченные проценты, из них 44 156 828 рублей 86 копеек подлежат включению в реестр как требования, обеспеченные залогом имущества общества с ограниченной ответственностью "Техинвест".

Кроме того, в пункте 17 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" разъяснено, что требования кредиторов третьей очереди по взысканию неустоек (штрафов, пеней) и иных финансовых санкций, возникшие в связи с неисполнением обеспеченного залогом обязательства, подлежат удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.

При таких обстоятельствах требования на сумму 145 756 рублей 83 копейки неустойки на просроченные проценты подлежат учету в реестре требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Техинвест" отдельно и подлежат удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и процентов за пользование кредитом.

Ссылку заявителя апелляционной жалобы на то, что согласно разъяснениям, изложенным в п. 52 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.07.2012 N 42 "О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством", если кредитор до закрытия реестра требований кредиторов не обратился с заявлением об установлении его требований в деле о банкротстве основного должника и это повлекло либо может повлечь негативные последствия для поручителя в будущем, например, в виде пропуска срока, установленного пунктом 1 статьи 142 Закона о банкротстве, то в удовлетворении требований к поручителю может быть отказано, арбитражный суд не может признать обоснованной.

Конкурсным управляющим должника не представлено доказательств, подтверждающих, что несвоевременное обращение банка к основным должникам повлекло либо может повлечь негативные последствия для поручителя в будущем.

В настоящий момент АО "НС Банк" обратилось к основным должникам с требованиями, основанными на кредитных договорах.

Доказательств пропуска срока, установленного пунктом 1 статьи 142 Закона о банкротстве, конкурсным управляющим должника также не представлено.

Учитывая вышеизложенное, арбитражный апелляционный суд полагает, что требования АО "НС Банк" подлежат включению в реестр требований кредиторов ООО "Техинвест".

Суд первой инстанции при вынесении определения от 16 июля 2015 года неполно выяснил обстоятельства в части определения размера основной задолженности, подлежащей включению в реестр, периода начисления штрафных санкций, размера требований, обеспеченных залогом имущества, в связи с чем судебный акт подлежит отмене.

Руководствуясь статьями 266, 268, 223, 271, п.1 ч.1 ст. 270, п.3 ч.4 ст. 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Московской области от 16 июля 2015 года по делу N А41-78652/14 отменить.

Включить требования акционерного общества "НС Банк" в размере 284 002 880 рублей основного долга, 3 821 148 рублей 63 копеек процентов за пользование кредитом, 145 756 рублей 83 копейки неустойки, начисленной на просроченные проценты, в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Техинвест", из них 44 156 828 рублей 86 копеек включить в реестр как требования, обеспеченные залогом имущества общества с ограниченной ответственностью "Техинвест".

Требования на сумму 145 756 рублей 83 копейки неустойки на просроченные проценты подлежат учету в реестре требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Техинвест" отдельно и подлежат удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и процентов за пользование кредитом.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Московского округа в месячный срок.

Председательствующий

С.А. Закутская

Судьи

С.В. Мальцев В.П. Быков