Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 октября 2015 г. N 18АП-11012/15

г. Челябинск

20 октября 2015 г.

Дело N А07-6607/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 13 октября 2015 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 20 октября 2015 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Деевой Г.А.,

судей Мальцевой Т.В., Фотиной О.Б.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Гришиной Л.Л., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью "Башкирские распределительные электрические сети" и закрытого акционерного общества "Транссервисэнерго" на решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 24.07.2015 по делу N А07-6607/2015 (судья Чернышова С.Л.).

В судебном заседании приняли участие представители:

закрытого акционерного общества "Транссервисэнерго" - Голубчик Сергей Валерьевич (паспорт, доверенность N б/н от 12.01.2015),

общества с ограниченной ответственностью "Башкирские распределительные электрические сети" - до перерыва в судебном заседании Вершинин Евгений Александрович (паспорт, доверенность N 119-1/07-13 от 31.12.2014), после перерыва - Габитов Руслан Флюрович (паспорт, доверенность N 119 -1/07 -14).

Закрытое акционерное общество "Транссервисэнерго" (далее - ЗАО "Транссервисэнерго", общество "Транссервисэнерго", истец) обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Башкирские распределительные электрические сети" (далее - ООО "Башкирэнерго", общество "Башкирэнерго", ответчик) об урегулировании разногласий по п. 1.3, пп. б), в), г) п. 3.2.8, п. 3.2.9, п. 4.2.3, п. 5.2, п. 6.3, п. 6.5, п. 6.10.4, п. 6.11, п. 8.1 договора оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.01.2015 N БЭ/1.7.3-01; а также о принятии Приложения N 1 к договору в редакции протокола урегулирования разногласий от 20.04.2015 к протоколу разногласий от 12.03.2015 к Приложениям N 1, 3, 3.1.; Приложения N 3 к договору - в редакции протокола урегулирования разногласий от 20.04.2015 к протоколу разногласий от 12.03.2015 к Приложениям N 1, 3, 3.1.; Приложение N 3.1 - в редакции протокола урегулирования разногласий от 20.04.2015 к протоколу разногласий от 12.03.2015 к приложениям N 1, 3, 3.1 (с учетом принятых судом уточнений в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации; т. 2 л.д. 1-8, 126-134).

Решением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 24.07.2015 исковые требования удовлетворены частично. Суд постановил решение, в соответствии с которым разногласия, возникшие между ЗАО "Транссервисэнерго" и ООО "Башкирэнерго" при заключении договора оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.01.2015 N БЭ/1.7.3-01, должны быть урегулированы с учетом протокола согласования разногласий от 20.04.2015.

Пункт 1.3, пп. б), в), г) п. 3.2.8 договора - исключить.

Пункт 3.2.9 договора изложить в редакции: "Обеспечить передачу показаний приборов учета потребителем исполнителю или соответствующей ТСО (ИВС) в срок не позднее 02 числа месяца, следующего за расчетным, на электронный адрес: dtee-aiskue@bashkirenergo.ru Если учет электрической энергии (мощности) осуществляется потребителем заказчика с использованием АСКУЭ (АИИС КУЭ), обеспечивающей удаленное снятие показаний приборов учета, ежесуточно, до 09:00 ч. (по московскому времени) суток, следующих за отчетными, обеспечить сбор и передачу данных АИИС КУЭ об электропотреблении потребителей в форматах макетов 80020 исполнителю на электронный адрес: dtee-aiskue@bashkirenergo.ru.".

Пункт 4.2.3 принять в редакции заказчика: "Снятие показаний приборов учета оформляется "Актом снятия показаний расчетных приборов учета электрической энергии" по форме приложения N 4 к настоящему договору".

Пункт 5.2 изложить в редакции: "В случае, если проведение ремонтных работ на объектах электросетевого хозяйства исполнителя (ТСО, ИВС) невозможно без ограничения потребителей, присоединенных к сетям исполнителя (ТСО, ИВС), исполнитель (ТСО, ИВС) письменно не менее чем за 30 рабочих дней (кроме случаев проведения аварийных работ) уведомляет заказчика и потребителя (-ей) об ограничении режима потребления электрической энергии, которое производится в срок, согласованный с заказчиком и его потребителем (-ями) в пределах срока, установленного для проведения плановых ремонтных работ".

Пункт 6.3 принять в редакции заказчика: "Заказчик ежемесячно передает исполнителю на адрес электронной почты: Bolshakova@bashkirenergo.ru, в электронном виде следующую информацию и документы в отношении потребителей заказчика:

а) до окончания 2-го числа месяца, следующего за расчетным периодом:

- "Акты снятия показаний расчетных приборов учета электрической энергии" (по форме приложения N 4 к настоящему договору) в электронном виде в форме сканированных копий и в формате Мicrosoft Ехсеl. Сканированные копии актов должны быть сделаны с экземпляра акта, содержащего подписи уполномоченных представителей и оттиски печатей заказчика;

- "Акты учета (оборота) электрической энергии (мощности)" (по форме приложения N 7 к настоящему договору), содержащие данные о фактических почасовых объемах потребления электрической энергии, в электронном виде в форме сканированных копий первой и последней страницы и в формате Мicrosoft Ехсеl. Сканированные копии актов должны быть сделаны с экземпляра акта, содержащего подпись уполномоченного представителя и оттиск печати заказчика. Указанные акты предоставляются заказчиком в отношении точек поставки потребителей заказчика, расчеты за услуги по передаче электрической энергии в отношении которых осуществляются по двухставочному тарифу.

б) до окончания 5-го рабочего дня месяца, следующего за расчетным периодом:

- "Акты снятия показаний расчетных приборов учета электрической энергии" (по форме приложения N 4 к настоящему договору) на бумажном носителе;

- "Акты учета (оборота) электрической энергии (мощности)" (по форме приложения N 7 к настоящему договору содержащие данные о фактических почасовых объемах потребления электрической энергии, на бумажном носителе. Указанные акты предоставляются заказчиком в отношении точек поставки потребителей заказчика, расчеты за услуги по передаче электрической энергии в отношении которых осуществляются по двухставочному тарифу".

Пункт 6.5 изложить в редакции: "Заказчик в течение 5-ти рабочих дней с даты получения акта об оказании услуг по передаче электрической энергии от исполнителя, обязан направить исполнителю один экземпляр акта об оказании услуг по передаче электрической энергии с подписью уполномоченного лица и оттиском печати заказчика.

В случае подписания заказчиком акта об оказании услуг по передаче электрической энергии с протоколом разногласий заказчик обязан предоставить обоснование по каждой несогласованной части объема оказанных услуг с указанием наименования потребителя, точки поставки (точки присоединения) и объема электрической энергии и (или) мощности, в отношении которого возникли разногласия, а также предоставить заверенные копии документов, обосновывающих разногласия".

Пункт 6.10.4 принять в редакции исполнителя: "Sнагр. - стоимость объемов потерь электрической энергии, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию на оптовом рынке электрической энергии (мощности), рассчитанной для заказчика администратором торговой системы (ОАО "АТС") в соответствии с договором о присоединении к торговой системе оптового рынка. Заказчик в течение одного дня с момента получения направляет исполнителю копию отчета о величине (стоимость и объем) нагрузочных потерь, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию за расчетный период, предоставленного ОАО "АТС" за соответствующий расчетный период. При осуществлении расчетов по настоящему договору стоимость услуг по передаче электрической энергии (мощности) определяется за вычетом стоимости нагрузочных потерь в сетях исполнителя, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию на оптовом рынке электрической энергии (мощности), приходящейся на заказчика, (Sнагр.) при одновременном наличии каждого из следующих условий:

а) при формировании единых (котловых) тарифов на услуги по передаче электрической энергии были учтены полные нормативные потери (включая объем потерь электрической энергии, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию) в единой национальной (общероссийской) электрической сети и сетях территориальных сетевых организаций. В случае если при формировании тарифов на услуги по передаче электрической энергии нормативные потери были учтены не в полном объеме, то стоимость услуг по передаче электрической энергии (мощности) исполнителю оплачивается только за вычетом учтенных в тарифе нормативных потерь электрической энергии;

б) законодательством, действующим в расчетный период, прямо предусмотрено уменьшение стоимости услуг исполнителя на стоимость нагрузочных потерь в сетях исполнителя, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию на оптовом рынке электрической энергии (мощности), приходящейся на заказчика;

в) заказчиком предоставлена исполнителю заверенная подписью уполномоченного лица и оттиском печати заказчика копия отчета (уведомления, иного документа), полученного заказчиком от организации коммерческой инфраструктуры оптового рынка, содержащего информацию о приходящихся на заказчика объемах и стоимости потерь, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию, в соответствии с договором о присоединении к торговой системе оптового рынка по тарифам (ценам) на электрическую энергию, которые используются организацией по управлению единой национальной (общероссийской) электрической сетью для покупки электрической энергии на оптовом рынке;

г) стоимость электрической энергии (мощности), приобретаемой исполнителем у гарантирующего поставщика в целях компенсации потерь электрической энергии в электрических сетях исполнителя (если исполнитель приобретает указанную электрическую энергию у гарантирующего поставщика), уменьшена на стоимость нагрузочных потерь в сетях исполнителя, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию на оптовом рынке электрической энергии (мощности), приходящейся на заказчика и иных субъектов оптового рынка, в отношении точек поставки которых исполнителем оказываются услуги по передаче электрической энергии (мощности). В случае несоблюдения любого из указанных условий Sнагр=0".

Пункт 6.11 принять в редакции заказчика: "Оплата услуг по передаче электрической энергии производится заказчиком в следующем порядке:

промежуточный (авансовый) платеж в размере 50% от стоимости оказываемых услуг по передаче электрической энергии, осуществляется заказчиком до 15 числа текущего месяца;

окончательный расчет производится до 15 числа месяца, следующего за расчетным периодом, с учетом произведенных заказчиком промежуточных (авансовых) платежей. Окончательный расчет производится исходя из объема услуг, указанного в акте об оказании услуг по передаче электрической энергии и в счете-фактуре.

В случае если заказчик произвел платеж, размер которого превышает стоимость фактически оказанных исполнителем услуг за расчетный период и отсутствует задолженность по настоящему договору за прошлые периоды платежа (за исключением задолженности, по которой достигнуто соглашение о порядке ее погашения), сумма превышения засчитывается в счет платежа за следующий месяц".

Пункт 8.1 принять в редакции заказчика: "Настоящий договор вступает в силу момента подписания и распространяет свое действие на фактические отношения по оказанию услуг по передаче электрической энергии, сложившиеся между сторонами с 00 часов 00 минут "01" января 2015 года и действует до 24 часов 00 минут "31" декабря 2015 года.

Настоящий договор считается ежегодно продлённым на следующий календарный год на тех же условиях, если до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении или изменении, либо о заключении договора на иных условиях.

В случае если одной из сторон до окончания срока действия настоящего договора внесено предложение о заключении нового договора, отношения сторон до заключения нового договора регулируются в соответствии с условиями настоящего договора".

Приложение N 1 к договору принять в редакции протокола согласования разногласий с учетом протокола разногласий от 18.05.2015, исключив из наименования графы 32 "значение соотношения потребления активной и реактивной мощности (tg ф)" символ "*".

Приложение N 3, 3.1 к договору принять в редакции протокола согласования разногласий от 20.04.2015 к протоколу урегулирования разногласий от 12 марта 2015 года с указанием информации по заявленным величинам за период с 01.01.2015 по 31.12.2015 (т. 3 л.д. 54-77).

Стороны с принятым судебным актом частично не согласились, обжаловали его в апелляционном порядке.

ООО "Башкирэнерго" в своей апелляционной жалобе просит решение отменить в части п. 8.1 договора оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.01.2015 N БЭ/1.7.3-01.

Настаивая на своей редакции п. 8.1 договора, ООО "Башкирэнерго" указывает на то, что судом первой инстанции ошибочно распространено действие настоящего договора на отношения сторон с 01.01.2015, тем самым неправильно истолкованы нормы права, а именно: ст. 425, 436 Гражданского кодекса Российской Федерации, неправильно применён п. 40 "Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии", утверждённых постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" (далее - Основные положения N 442), тогда как суд должен был применить п. 32 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утверждённых постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861( далее - Правила N 861).

Общество "Башкирэнерго" полагает, что до заключения нового договора и урегулирования разногласий в судебном порядке, стороны должны руководствоваться ранее заключённым договором от 27.01.2014 N 203/1/35 -14, который является действующим до настоящего времени.

ЗАО "Транссервисэнерго" в своей апелляционной жалобе также не согласилось с решением в части п. 3.2.9, 6.10.4 договора оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.01.2015 N БЭ/1.7.3-01 и просит решение в соответствующей части изменить, принять эти пункты договора в редакции, предложенной истцом.

По мнению ЗАО "Транссервисэнерго", редакция п. 3.2.9 договора, изложенная в оспариваемом решении, нарушает п. 160 Основных положений N 442, который не содержит императивного требования о ежесуточном обеспечении сбора и передачи данных АИИС КУЭ. Представление показаний данных АИИС КУЭ субъектом розничного рынка является его правом, а не обязанностью.

Реализовать указанное право субъект розничного рынка может исключительно на основании Соглашения о порядке информационного обмена, являющегося самостоятельным документом.

Между тем соответствующее соглашение о порядке информационного обмена сторонами не заключено, его условия сторонами не обсуждались.

Решение суда в указанной части нарушает баланс экономических интересов, ведет к необоснованному увеличению затрат, поскольку только наличие системы АИИС КУЭ недостаточно для ежесуточного сбора и передачи данных, необходимо понести дополнительные затраты на оборудование специализированного рабочего места и на содержание персонала, обеспечивающего ежесуточный сбор и передачу данных, что в итоге приведет к необоснованному увеличению стоимости электроэнергии для потребителей.

Истец обращает внимание суда апелляционной инстанции на то, что не является собственником системы АИИС КУЭ, которая находится в собственности третьих лиц - потребителей ЗАО "Транссервисэнерго". У истца отсутствует какая-либо возможность обязать потребителей выполнять незаконное требование о ежесуточном сборе и передаче данных системы АИИС КУЭ. Потребители не являются стороной договора, не были привлечены к участию в настоящем арбитражном процессе, соответственно, решение суда в указанной части является неисполнимым.

Кроме того, податель апелляционной жалобы указывает на то, что решение в части принятия судом п. 6.10.4 договора в редакции, предложенной обществом "Башкирэнерго", предусматривающей вычет стоимости нагрузочных потерь в сетях исполнителя, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию на оптовом рынке электрической энергии (мощности), приходящейся на заказчика, при одновременном наличии каждого из условий, предусмотренных настоящим пунктом, нарушает требования Правил N 1172, Правил N 861.

При этом податель апелляционной жалобы обращает внимание на то, что действующим законодательством не предусмотрены критерии, при которых стоимость объёмов потерь, установленных в равновесных ценах Sнагр. не учитывается в расчётах.

В соответствии с положениями Правил N 1172, порядок расчета равновесных цен, а также объема и стоимости нагрузочных потерь, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию, устанавливается Договором о присоединении.

Истец ссылается на то, что решение суда в соответствующей части нарушает п. 52 Правил N 861, в соответствии с которым потребители услуг, за исключением производителей электроэнергии, обязаны оплачивать в составе тарифа за услуги по передаче электроэнергии нормативные потери, возникающие при передаче электрической энергии по сети сетевой организацией, с которой соответствующими лицами заключён договор, за исключением нагрузочных потерь в целях избежания их двойного учёта.

С вышеизложенным пунктом корреспондирует п. 51 Правил N 861, из которого следует обязанность сетевых организаций оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтённых в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке. (то есть за вычетом стоимости нагрузочных потерь).

Истец обращает внимание на то, что у него отсутствует какая-либо возможность выполнить требования пп. г) п. 6.10.4 договора, так как он не может обязать гарантирующего поставщика уменьшить стоимость электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации потерь, на стоимость нагрузочных потерь.

Как указывает общество "Транссервисэнерго" в апелляционной жалобе, ОАО "АТС" (Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии Единой энергетической системы) рассчитывает объем и стоимость потерь, учтенных в равновесных ценах, на основании данных, представленных региональной энергетической комиссией, субъектами оптового рынка.

При этом истец не имеет полномочий для контроля за правомерностью действий третьего лица по включению в тариф и расчету объема и стоимость потерь.

Сам факт получения истцом отчета ОАО "АТС" о величине (стоимость и объем) нагрузочных потерь подтверждает факт включения этих потерь в стоимость услуг ответчика по передаче электрической энергии, поскольку отчет, полученный истцом, составляется ОАО "АТС" на основании данных, полученных от участников оптового рынка и региональной энергетической комиссией.

На основании вышеизложенного истец полагает, что в договоре не может быть установлен какой-либо иной порядок и какие-либо иные условия расчета объема и стоимости потерь, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию, за исключением тех, что предусмотрены действующим законодательством.

В судебном заседании представители сторон обменялись отзывами и возражениями на апелляционные жалобы друг друга, приобщёнными судом апелляционной инстанции к материалам дела.

В отзывах и возражениях на апелляционные жалобы представители сторон выражали несогласие с доводами другой стороны, просили удовлетворить направленные в арбитражный суд апелляционные жалобы; соответствующие доводы поддержаны представителями в судебном заседании.

В соответствии со ст. 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании 06.10.2015 объявлен перерыв до 15 часов 30 минут 13.10.2015. По окончании перерыва судебное заседание продолжено с участием представителя общества "Башкирэнерго" - Габитова Р.Ф., поддержавшего позицию ранее изложенную другим представителем этого общества.

В соответствии с частью 5 ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Поскольку возражений представителями сторон не заявлено, суд апелляционной инстанции в соответствии с указанным правилом проверяет законность и обоснованность судебного акта только в части выводов суда первой инстанции по пунктам 3.2.9, 6.10.4 и 8.1 договора N БЭ/1.7.3-01 оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.01.2015.

Как следует из материалов дела, 28.11.2014 ЗАО "Транссервисэнерго" обратилось к ООО "Башкирэнерго" с заявлением о прекращении с 24 час. 00 мин. 31.12.2014 действия договора от 27.01.2014 N 203/1/35-14 оказания услуг по передаче электрической энергии с просьбой одновременно заключить с ЗАО "Транссервисэнерго" в интересах ООО "Сангалыкский диоритовый карьер" и ОАО "Уральские Камни" новый договор оказания услуг по передаче электрической энергии, распространяющий свое действие на период с 00 час. 00 мин. 01.01.2015.

Ответчик письмом от 29.12.2014 N БЭ/1.7.3-5107 направил в адрес истца оферту - проект договора N БЭ/1.7.3-01 оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.01.2015 (т. 1 л.д. 92-116).

ЗАО "Транссервисэнерго" 11.02.2015 возвратило в адрес ООО "Башкирэнерго" вышеуказанный договор с приложенным протоколом разногласий от 23.01.2015 к договору N БЭ/1.7.3-01 оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.01.2015, а также Приложение N 1, Приложение N 3 и Приложение N 3.1 к договору оказания услуг по передаче электрической энергии N БЭ/1.7.3-01 от 01.01.2015 (т. 1 л.д. 117-136, т. 2 л.д. 5-7).

ООО "Башкирэнерго" направило в адрес ЗАО "Транссервисэнерго" подписанный ответчиком протокол урегулирования разногласий от 12.03.2015 к протоколу разногласий от 23.01.2015. В данном документе со стороны ООО "Башкирэнерго" дополнительно к рассматриваемым разногласиям включен п. 8.1 в иной, чем первоначальная, редакции (т. 2 л.д. 9).

Протокол урегулирования разногласий от 12.03.2015 подписан сторонами с протоколом согласования разногласий от 20.04.2015, который, в свою очередь подписан со стороны ООО "Башкирэнерго", с протоколом согласования разногласий от 18.05.2015 N 2 (т.2 л.д. 13-27, 67-83, 135-147).

Поскольку спорные вопросы остались не урегулированными сторонами, ссылаясь на неполучение от ответчика протокола разногласий от 23.01.2015 и полагая, что со стороны ответчика имеет место уклонение от заключения договора, общество "Транссервисэнерго" обратилось в арбитражный суд с настоящим исковым заявлением.

Удовлетворяя исковые требования частично, суд первой инстанции принял во внимание имевшие место в ходе судебного разбирательства взаимные действия сторон по урегулированию разногласий (частичный отказ общества "Транссервисэнерго" от иска в части пунктов 3.2.2.1.13, 3.2.13, 3.2.18, 3.5.2, 3.5.3, 4.2.2, 6.12, 7.1, 7.4, 7.5, 9.3; приложенияN 4, л.д. 29, т.3) и признание иска ответчиком в части п. 1.3, пп. б), в), г) п. 3.2.8, п. 4.2.3, п. 6.3, п. 6.11 договора оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.01.2015 N БЭ/1.7.3-01 (т. 3 л.д. 34, протокол, л.д. 43, т.3).

Суд пришёл к выводу о необходимости урегулирования разногласий при заключении Договора от 01.01.215 N БЭ/1.7.3 -01 оказания услуг по передаче электрической энергии с учётом протокола согласования разногласий от 20.04.2015 года.

В части спорных пунктов 3.2.9, 6.10.4. и 8.1 судом первой инстанции сделаны следующие выводы.

Пункт 3.2.9 договора суд изложил в редакции ответчика: "Обеспечить передачу показаний приборов учета потребителем исполнителю или соответствующей ТСО (ИВС) в срок не позднее 02 числа месяца, следующего за расчетным, на электронный адрес: dtee-aiskue@bashkirenergo.ru.

Если учет электрической энергии (мощности) осуществляется потребителем заказчика с использованием АСКУЭ (АИИС КУЭ), обеспечивающей удаленное снятие показаний приборов учета, ежесуточно, до 09:00 ч. (по московскому времени) суток, следующих за отчетными, обеспечить сбор и передачу данных АИИС КУЭ об электропотреблении потребителей в форматах макетов 80020 исполнителю на электронный адрес: dtee-aiskue@bashkirenergo.ru.".

В качестве основания для принятия указанного пункта в редакции исполнителя суд указал пункт 162 Основных положений N 442, в котором предусмотрена возможность установить в договоре иные время и дату передачи показаний расчётных приборов учёта.

На применение системы передачи данных ежесуточно указано при условии использования потребителем заказчика системы АСКУЭ (АИИС КУЭ), обеспечивающей удалённое снятие показаний приборов учёта, что не противоречит пунктам 159, 160 Основных положений N 442, не влечёт для заказчика дополнительных затрат и не нарушает его права как потребителя.

Пункт 6.10.4 также принят судом первой инстанции в редакции ответчика, изложенной в протоколе согласования разногласий от 20.04.2015, тогда как истец в редакции протокола согласования разногласий от 18.05.2015 полагает необходимым исключить указанный пункт из договора.

Обществом "Башкирэнерго" предложена следующая редакция п. 6.10.4 договора:

"Sнагр. - стоимость объемов потерь электрической энергии, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию на оптовом рынке электрической энергии (мощности), рассчитанной для заказчика администратором торговой системы (ОАО "АТС") в соответствии с договором о присоединении к торговой системе оптового рынка. Заказчик в течение одного дня с момента получения направляет исполнителю копию отчета о величине (стоимость и объем) нагрузочных потерь, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию за расчетный период, предоставленного ОАО "АТС" за соответствующий расчетный период. При осуществлении расчетов по настоящему договору стоимость услуг по передаче электрической энергии (мощности) определяется за вычетом стоимости нагрузочных потерь в сетях исполнителя, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию на оптовом рынке электрической энергии (мощности), приходящейся на заказчика, (Sнагр.) при одновременном наличии каждого из следующих условий:

а) при формировании единых (котловых) тарифов на услуги по передаче электрической энергии были учтены полные нормативные потери (включая объем потерь электрической энергии, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию) в единой национальной (общероссийской) электрической сети и сетях территориальных сетевых организаций. В случае если при формировании тарифов на услуги по передаче электрической энергии нормативные потери были учтены не в полном объеме, то стоимость услуг по передаче электрической энергии (мощности) исполнителю оплачивается только за вычетом учтенных в тарифе нормативных потерь электрической энергии;

б) законодательством, действующим в расчетный период, прямо предусмотрено уменьшение стоимости услуг исполнителя на стоимость нагрузочных потерь в сетях исполнителя, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию на оптовом рынке электрической энергии (мощности), приходящейся на заказчика;

в) заказчиком предоставлена исполнителю заверенная подписью уполномоченного лица и оттиском печати заказчика копия отчета (уведомления, иного документа), полученного заказчиком от организации коммерческой инфраструктуры оптового рынка, содержащего информацию о приходящихся на заказчика объемах и стоимости потерь, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию, в соответствии с договором о присоединении к торговой системе оптового рынка по тарифам (ценам) на электрическую энергию, которые используются организацией по управлению единой национальной (общероссийской) электрической сетью для покупки электрической энергии на оптовом рынке;

г) стоимость электрической энергии (мощности), приобретаемой исполнителем у гарантирующего поставщика в целях компенсации потерь электрической энергии в электрических сетях исполнителя (если исполнитель приобретает указанную электрическую энергию у гарантирующего поставщика), уменьшена на стоимость нагрузочных потерь в сетях исполнителя, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию на оптовом рынке электрической энергии (мощности), приходящейся на заказчика и иных субъектов оптового рынка, в отношении точек поставки которых исполнителем оказываются услуги по передаче электрической энергии (мощности). В случае несоблюдения любого из указанных условий Sнагр=0".

Заключение суда о принятии указанного пункта в редакции исполнителя основано п. 1 и 7 ст. 33 Федерального закона от 26.03.2003 N 35 - ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике) для случая покупки истцом электрической энергии с оптового рынка; при том, что ОАО "АТС" является коммерческим оператором оптового рынка электрической энергии и мощности (далее - оптовый рынок) и осуществляет деятельность по организации торговли на оптовом рынке, связанную с заключением и организацией исполнения сделок по обращению электрической энергии, мощности и иных объектов торговли, обращение которых допускается на оптовом рынке.

Деятельность коммерческого оператора осуществляется им в соответствии с Правилами оптового рынка электрической энергии и мощности, утверждёнными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12. 2010 N 1172 (далее - Правила оптового рынка) на основании договора о присоединении к торговой системе оптового рынка.

ОАО "АТС" рассчитывает объём и стоимость потерь, учтённых в равновесных ценах на электрическую энергию, и уведомляет субъектов оптового рынка об объёмах и стоимости потерь в порядке, установленном договором о присоединении, в сроки, достаточные для обеспечения расчётов по договорам оказания услуг по передаче электрической энергии с учётом указанной стоимости потерь электрической энергии, включенных в равновесные цены на электрическую энергию в текущем месяце.

Суд исходил из того, что положения Правил оптового рынка устанавливают только один случай, при котором стоимость услуг сетевых организаций подлежит уменьшению на стоимость нагрузочных потерь, учтённых в равновесных ценах на оптовом рынке, а именно: когда тариф сетевой организации сформирован уполномоченным государственным органом с учётом полных нормативных технологических потерь (включая объём потерь электрической энергии, учтённых в равновесных ценах на электрическую энергию).

Судом акцентировано внимание на том, что стоимость электроэнергии на оптовом рынке формируется в обязательном порядке с учётом нагрузочных потерь, но право на уменьшение стоимости услуг по передаче элетроэнергии на стоимость данных нагрузочных потерь возникает только при соблюдении перечисленных условий.

Также судом принято во внимание, что пункт 6.10.4. неразрывно связан с пунктом 6.10, по которому спор между сторонами отсутствует.

В указанном пункте приведена формула по определению услуг исполнителя по передаче электрической энергии, в составе которой по показателю "вычитаемое" указано Sнагр., соответственно, разъяснение показателя по тексту договора наравне с иными понятийными категориями формулы является обоснованным и отвечающим требованиям законодательства.

В части п. 8.1 договора суд согласился с редакцией истца, изложив её следующим образом: "Пункт 8.1 принять в редакции заказчика: "Настоящий договор вступает в силу момента подписания и распространяет свое действие на фактические отношения по оказанию услуг по передаче электрической энергии, сложившиеся между сторонами с 00 часов 00 минут "01" января 2015 года и действует до 24 часов 00 минут "31" декабря 2015 года.

Настоящий договор считается ежегодно продлённым на следующий календарный год на тех же условиях, если до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении или изменении, либо о заключении договора на иных условиях.

В случае если одной из сторон до окончания срока действия настоящего договора внесено предложение о заключении нового договора, отношения сторон до заключения нового договора регулируются в соответствии с условиями настоящего договора".

При этом суд исходил из п.18, 20 Правил N 861, обязанности лица, имеющего намерения заключить договор, указать в заявлении, направляемом в сетевую организацию, срок начала оказания услуг, что и было сделано истцом.

Ответчик, получив заявление истца, в котором указан срок начала оказания услуг, мог либо направить подписанный проект договора со сроком начала оказания услуг, либо направить мотивированный отказ от заключения договора. Законодательством не предусмотрены какие - либо иные варианты действий сетевой организации при заключении договора.

Проанализировав позиции обеих сторон, суд первой инстанции пришёл к выводам о необходимости руководствоваться п.1 ст. 425, п.1 ст. 432 и п. 40 Основных положений N 442 о необходимости достижения согласия по всем существенным условиям договора.

Кроме того, суд обратил внимание, что первоначально указанный пункт был изложен ООО "Башкирэнерго" с указанием срока действия договора с 01.01.2015 по 31.12.2015, а впоследствии, в протоколе согласования разногласий от 12.03.2015, общество изложило иную редакцию, что является нарушением ст. 436 Гражданского кодекса Российской Федерации, в соответствии с которой оферта не может быть отозвана.

Рассмотрев доводы и возражения сторон, суд апелляционной инстанции приходит к заключению об изменении решения в части выводов, сделанных при урегулировании разногласий по пунктам 3.2.9 и 8.1., тогда как в части пункта 6.10.4 выводы суда первой инстанции являются правильными.

Согласно ч. 1 ст. 434 Гражданского кодекса Российской Федерации договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма. Если стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным после придания ему условленной формы, хотя бы законом для договоров данного вида такая форма не требовалась.

Договор оказания услуг по передаче электрической энергии, в силу п. 2 ст. 26 Закона об электроэнергетике является публичным и заключается в обязательном порядке, в связи с чем на него распространяются правила, предусмотренные в ст. 445 Гражданского кодекса Российской Федерации, в соответствии с которыми стороне, направившей протокол разногласий, предоставлено право передать неурегулированные разногласия на рассмотрение суда.

Статьей 446 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании ст. 445 Гражданского кодекса Российской Федерации либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Согласно пункту 4 Правил N 861 услуги по передаче электрической энергии предоставляются сетевой организацией на основании договора о возмездном оказании услуг по передаче электрической энергии.

Стоимость услуг по передаче электроэнергии подлежит государственному ценовому регулированию.

Цены (тарифы) применяются в соответствии с решениями регулирующих органов, с учётом особенностей предусмотренных нормативными правовыми актами в области электроэнергетики.

Тарифы устанавливаются одновременно в одноставочном и двухставочном вариантах.

В последнем случае одна ставка отражает удельную величину расходов на содержание электрических сетей, другая используется для возмещения расходов на оплату нормативных технологических потерь электрической энергии в электрических сетях. Одноставочный тариф определяется на основе ставок двухставочного тарифа и устанавливается в соответствии с Методическими указаниями по расчёту регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утверждённых приказом Федеральной службы по тарифам от 06.08.2004 N от 06.08.2004 N 20 -э/2 (далее - Методические указания N 20 -э/2), в расчёте на один киловатт -час электрической энергии.

Как усматривается из материалов дела и не оспаривается сторонами, в 2014 и 2015 годах расчёты за услуги сетевой организации по передаче электрической энергии производились и осуществляются до настоящего времени с применением одноставочного тарифа.

Вопрос об урегулировании разногласий, возникших вследствие предложенной исполнителем редакции абзаца 2 пункта 3.2.9 проекта договора о необходимости ежесуточного предоставлении заказчиком информации от потребителей по всем точкам поставки возникает в случае выбора для расчётов за услуги по передаче электрической энергии двухставочного тарифа.

В силу п. 159 Основных положений N 442 лицом, ответственным за снятие показаний приборов учёта, является собственник энергопринимающих устройств.

В соответствии со ст. 160 Основных положений N 442 субъект розничного рынка, использующий систему учета, допущенную в эксплуатацию в установленном настоящим разделом порядке, вправе на основании соглашения о порядке информационного обмена показаниями осуществлять предоставление показаний такой системы учета другой стороне по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договору оказания услуг по передаче электрической энергии, договору оказания услуг по оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике, соглашению о технологическом взаимодействии с системным оператором в целях обеспечения надежности функционирования Единой энергетической системы России, а также иным лицам в случаях, указанных в настоящем разделе, включая смежных субъектов электроэнергетики, с которыми отсутствуют договорные отношения, путем предоставления им удаленного доступа для получения показаний приборов учета, входящих в такую систему учета, при условии если имеется техническая возможность предоставления такого доступа без внесения каких-либо изменений в систему учета.

В соглашении о порядке информационного обмена показаниями должны содержаться:

описание схемы сбора и передачи информации;

перечни точек, в отношении которых осуществляется обмен информацией;

формат и условия обмена информацией, в том числе порядок обмена информацией в случае выявления неисправностей в каналах связи;

сведения о лице, ответственном за обслуживание приборов учета.

Приведёнными положениями диспозитивно, с учётом позиции потребителя, являющимся субъектом розничного рынка электроэнергии, предусмотрено право на основании соглашения о порядке информационного обмена показаниями осуществлять предоставление показаний другой стороне, а также указана необходимая информация, которую должно содержать такое соглашение.

Таким образом, исполнение условия о предоставлении информации ежесуточно, до 9-00 часов по московскому времени в договоре, заключённом между сетевой и энергосбытовой организацией, поставлено в том числе в зависимость от наличия такого соглашения у энергосбытовой организации с конечным потребителем.

Вопрос о выборе времени и даты передачи показаний расчётных приборов учёта, как на это указал суд первой инстанции, является вторичным, и связан с решением вопроса о согласии потребителя передавать информацию по всем точкам поставки, по форме и в порядке, согласованным в договоре или в отдельном приложении к нему, оформленном в виде соглашения о порядке информационного обмена.

Учитывая, что условия соглашения о порядке информационного обмена показаниями между сторонами не обсуждались, волеизъявление и техническая возможность потребителя на передачу информации по всем точкам поставки, в отношении которых должен осуществляться обмен информацией, не согласованы, суд апелляционной инстанции, при наличии возражений заказчика и диспозитивности изложенной нормы, полагает возможным исключить абзац второй из пункта 3.2.9, удовлетворив апелляционную жалобу общества "Транссервисэнерго" в соответствующей части и изменив обжалуемый судебный акт применительно к п.4 ч.1, ч.2 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В части доводов жалобы общества "Транссервисэнерго" относительно пункта 6.10.4 суд апелляционной инстанции не находит оснований для её удовлетворения.

Согласно п. 57 Методических указаний N 20-э/2, пункта 1.6. таблицы N П 1.3, в тарифах на услуги по передаче электроэнергии в составе технологических потерь учтены нагрузочные потери электроэнергии (мощности).

В пункте 61 Правил оптового рынка электрической энергии N 1172 содержится норма относительно формирования стоимости услуг по передаче электрической энергии, согласно которой в случае если при формировании тарифа на передачу электрической энергии были учтены полные нормативные потери (включая объем потерь электрической энергии, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию) в Единой национальной (общероссийской) электрической сети и сетях территориальных сетевых организаций, стоимость услуг по передаче, в том числе территориальных сетевых организаций, формируется за вычетом стоимости объемов потерь электрической энергии, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию, рассчитанной организацией коммерческой инфраструктуры в соответствии с договором о присоединении к торговой системе оптового рынка по тарифам (ценам) на электрическую энергию, которые используются организацией по управлению единой национальной (общероссийской) электрической сетью для покупки электрической энергии на оптовом рынке.

Нормами действующего законодательства, в том числе вышеуказанными Правилами оптового рынка электрической энергии, установлен как принцип формирования равновесных цен на оптовом рынке с учетом нагрузочных потерь электрической энергии, так и обязанность каждого участника оптового рынка оплачивать в составе равновесных цен данные нагрузочные потери.

При этом приведённое нормоположение, как правильно указано в обжалуемом судебном акте, фактически направлено на то, чтобы участник оптового рынка, который произвел оплату приобретенной на оптовом рынке электрической энергии с учетом стоимости нагрузочных потерь, не оплачивал указанные потери повторно при расчетах с сетевыми организациями, в тарифе (цене услуг) которых также учтены нагрузочные потери.

Судом первой инстанции правильно отмечено, что положения указанных Правил устанавливают только один случай, при котором стоимость услуг сетевых организаций подлежит уменьшению на стоимость нагрузочных потерь, учтенных в равновесных ценах на оптовом рынке, а именно: когда тариф сетевой организации сформирован уполномоченным государственным органом с учетом полных нормативных технологических потерь (включая объем потерь электрической энергии, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию).

Таким образом, стоимость электрической энергии на оптовом рынке формируется в обязательном порядке с учетом нагрузочных потерь, но право на уменьшение стоимости услуг по передаче энергии на стоимость данных нагрузочных потерь возникает только при соблюдении вышеуказанных условий.

Довод апелляционной жалобы истца сводится к тому, что он не может повлиять на формирование тарифа, в том числе на уменьшение стоимости нагрузочных потерь, в связи с чем договором не может быт установлен какой -либо иной порядок и какие - либо иные условия расчёта объёма и стоимости потерь, учтённых в равновесных ценах на электрическую энергию, за исключением тех, что предусмотрены действующим законодательством.

Между тем в силу обязательных (императивных) требований законодательства об энергоснабжении при формировании тарифа, в том числе размера технологических (нагрузочных) потерь, не следует учитывать волеизъявление и возможность отдельных субъектов розничного рынка влиять на величину стоимости электрической энергии и услуг по её передаче.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и исключения п. 6.10.4 из текста договора.

При рассмотрении довода апелляционной жалобы общества "Башкирэнерго" относительно пункта 8.1 о сроке, с которого в правоотношениях по оказанию услуг по передаче электрической энергии сторонам следует руководствоваться новым договором, суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

В соответствии со ст. 425 Гражданского кодекса Российской Федерации договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения.

Как следует из п.2 той же статьи, стороны вправе установить, что условия заключённого ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора, если иное не установлено законом и не вытекает из существа соответствующих отношений.

Пунктом 32 Правил N 861 предусмотрено, что договор, заключённый на определённый срок, считается продлённым на тот же срок и на тех же условиях, если до окончания срока ни одна из сторон не заявит о его прекращении, изменении либо о заключении нового договора. В случае если одной из сторон до окончания срока действия договора внесено предложение о заключении нового договора, отношении сторон до заключения нового договора регулируются в соответствии с условиями ранее заключённого договора.

Исследовав представленную сторонами в судебное заседание переписку сторон в июне - сентябре 2015 года, в том числе сопроводительные письма общества "Трассервисэнерго" от 25.06.2015 N 711-06/15, от 14.07.2015 N 774-07/15, направленные в адрес ответчика, а также письма общества "Башкирэнерго" N от 03.07.2015 NБЭ/1.7.1-2815, от 05.08.2015 N БЭ/1.7.1-2815 - в адрес истца, акты об оказании услуг по передаче электрической энергии от 30.06.2015 N 3345, от 31.07.2015 N 4064, акты учёта перетоков электрической энергии за июнь - июль 2015 года, счета - фактуры от 30.06.2015 N 79071 и от 31.07.2015 N 85566, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что в 2015 году стороны руководствовались ранее заключённым договором от 27.01.2014 N 203/1/35-14.

Соответствующий вывод также следует из письма общества "Транссервис энерго" от 21.09.2015 N 1026-09/15, направленного в адрес ответчика после подачи апелляционной жалобы, в котором истец просит изменить назначение платежей со ссылкой на новый договор от 01.01.2015 N БЭ-1.7.3-01, урегулирование разногласий по которому осуществляется в судебном порядке.

С учётом изложенного доказательства, представленные представителем истца в опровержение соответствующего довода, а именно: платёжные поручения об оплате оказанных услуг по передаче электроэнергии за август и сентябрь 2015 года, а также акты разногласий к актам об оказании услуг со ссылкой на договор от 01.01.2015 N БЭ-1.7.3-01, суд апелляционной инстанции оценивает критически, поскольку из ранее датированной переписки следует иное.

Вывод суда о принятии пункта 8.1 в редакции истца, в соответствии с которой его следует считать вступившим в силу с момента подписания и распространившим действие на фактические отношения сторон по оказанию услуг по передаче электрической энергии, сложившиеся между ними с 00 часов 00 минут 01.01.2015, суд апелляционной инстанции считает ошибочным в соответствии с Пунктом 32 Правил N 861, а также фактически сложившихся правоотношений сторон.

Поскольку, как видно из материалов дела, стороны не смогли завершить процесс урегулирования разногласий в досудебном порядке, целью выбранного способа защиты для обеих сторон является внесение определённости в их правоотношения по оказанию услуг, связанных с передачей электрической эжнергии, и установление судом условий, не урегулированных сторонами самостоятельно.

Принимая во внимание изложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу считать договор от 01.01.2015 N БЭ/1.7.3-01 заключённым на условиях протокола согласования разногласий от 20.04.2015, с учётом урегулированных в судебном порядке условий пунктов 3.2.9, 4.2.3, 5.2, 6.3, 6.10.4, 6.5,,6.11, а также приложений N1, N 3, 3.1, с момента вступления в силу судебных актов по делу N А07-6607/2015.

В части абзацев 2 и 3 пункта 8.1, учитывая выводы, сделанные в настоящем постановлении, суд апелляционной инстанции приходит к заключению о принятии их в редакции ответчика, а следовательно, изменении в соответствующей части судебного акта применительно к пп.3 и 4 ч.1 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не установлено.

Судебные расходы распределяются между лицами, участвующими в деле, в соответствии с правилами, установленными статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Поскольку обе апелляционные жалобы подлежат частичному удовлетворению, а следовательно, каждая из сторон должна возместить государственную пошлину в пользу другой стороны, уплатившей её при подаче апелляционной жалобы, суд в порядке ст. 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации производит зачёт подлежащих уплате сумм.

Руководствуясь статьями 176, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 24.07.2015 по делу N А07-6607/2015 изменить, изложив п. 3.2.9 и 8.1 договора от 01.01.2015 N БЭ/1.7.3-01 в следующей редакции:

"п.3.2.9. Обеспечить передачу показаний приборов учёта Потребителем Исполнителю или соответствующей ТСО (ИВС) в срок не позднее 02 числа месяца, следующего за расчётным, на электронный адрес: dtee -aiskue@bashkirenergo.ru.

Абзац второй пункта 3.2.9 исключить.

"п.8.1. Настоящий договор вступает в силу с момента вступления в силу судебного акта об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора, и действует до 31.12.2015 года.

Настоящий договор считается продлённым на один календарный год на тех же условиях, если за 30 (тридцать) календарных дней до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении, изменении либо о заключении нового договора.

В случае если одной из сторон до окончания срока действия договора внесено предложение о заключении нового договора, отношения сторон до его заключения регулируются условиями настоящего договора."

В остальной части решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 24.07.2015 по делу N А07-6607/2015 оставить без изменения, апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью "Башкирские распределительные электрические сети" и закрытого акционерного общества "Транссервисэнерго" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

Г.А.Деева

Судьи

Т.В. Мальцева О.Б. Фотина