Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25 октября 2015 г. N 15АП-8019/15

город Ростов-на-Дону

25 октября 2015 г.

дело N А32-236/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 19 октября 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 25 октября 2015 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Галова В.В., судей Малыхиной М.Н., Ломидзе О.Г.,

при ведении протокола судебного заседания

помощником судьи Щетининым П.И.,

при участии:

от истца - представитель Плющ Д.В. по доверенности от 10.07.2015;

от ответчика - представитель Боркут А.А. по доверенности от 30.06.2015;

от третьего лица - представитель Заврыгин С.С. по доверенности от 10.07.2015;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

открытого акционерного общества

"Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" в лице филиала "Геленджикэнергосбыт" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 01.04.2015 по делу N А32-236/2015 (судья Нигоев Р.А.) по иску открытого акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" в лице филиала "Геленджикэнергосбыт"

(ИНН 2308091759 ОГРН 1032304155102) к ответчику закрытому акционерному обществу "Детский пансионат с лечением "Кировец" (ИНН 2304033450, ОГРН 1022300768357)

при участии третьего лица: открытого акционерного общества "НЭСК-электросети" "Геленджикэлектросеть", о взыскании задолженности,

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" в лице филиала "Геленджикэнергосбыт" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с исковым заявлением к закрытому акционерному обществу "Детский пансионат с лечением "Кировец" (далее - ответчик) о взыскании 8 278 083 рублей 03 копеек стоимости безучетно потребленной электроэнергии.

Исковые требования мотивированы тем, что ответчик при выявленных нарушениях пломб осуществлял безучетное потребление электроэнергии. Факт нарушения выявлен сотрудниками третьего лица, что отражено в акте о неучтенном потреблении электроэнергии от 12.08.2014 N 06934. Со стороны потребителя присутствовал представитель ответчика Котков А.В.

Ответчик против удовлетворения заявленных требований возражал, настаивал на доводах о том, что истцом не определен и не доказан период, в котором, по мнению истца, ответчиком безучетно осуществлялось потребление электроэнергии. В материалах дела отсутствует подтверждение того, что подписавший акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 12.08.2014 N 06934 Котков А.В. присутствовал при составлении акта и проверки. Истцом не представлено доказательств неисправности прибора учета. Ответчиком проведена экспертиза в ООО "Матрица", согласно которой не выявлено вмешательства в схему прибора. Проверка прибора аппаратными средствами показала, что прибор исправен и его характеристики полностью соответствуют требованиям ГОСТ на электронные счетчики потребленной электроэнергии. Таким образом, истцом не представлено доказательств факта безучетного потребления электроэнергии со стороны ответчика. Вмешательства в работу прибора учета, со стороны потребителя не выявлено.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 01.04.2015 в удовлетворении заявленных исковых требований отказано.

Судебный акт мотивирован отсутствием в материалах дела доказательств того, что действия (бездействие) ответчика повлияли на правильность показаний счетчика, вследствие чего они не могут отражать реальный объем полученного потребителем количества энергии.

Не согласившись с принятым судебным актом, истец обжаловал его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт, которым заявленные исковые требования удовлетворить.

Апеллянт настаивает на доводах о том, что ответчиком осуществлено безучетное потребление электроэнергии, что подтверждается материалами дела. Представленное в материалы дела исследование относительно отсутствие вмешательства в схему работы прибора учета не является надлежащим доказательством, свидетельствующим об отсутствии безучетного потребления. Поскольку заводские пломбы прибора учета вскрыты, следовательно, произведено безучетное потребление в соответствии с нормами действующего законодательства.

Ответчиком в материалы дела представлен отзыв на апелляционную жалобу, в соответствии с которым ответчик находит решение суда законным и обоснованным, а доводы жалобы - несостоятельными.

Третьим лицом в материалы дела так же представлен отзыв на апелляционную жалобу, в соответствии с которым третье лицо поддерживает доводы апеллянта, просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт.

Представитель истца в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержал, просил решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт, которым заявленные исковые требования удовлетворить.

Представитель ответчика против доводов апеллянта возражал, просил решение суда оставить без изменения, жалобу - без удовлетворения.

Представитель третьего лица доводы апеллянта поддержал, просил решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в пределах доводов апелляционной жалобы с учетом части 6 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу об удовлетворении заявленных требований.

Как следует из материалов дела, между ОАО "НЭСК" и ЗАО Детский пансионат с лечением "Кировец" (потребитель) заключен договор энергоснабжения от 01.03.2012 N 1062, предметом которого является продажа истцом электроэнергии (мощности) и оплата ее ответчиком на условиях и в количестве, определенных договором.

В соответствии с положениями пункта 2.3.4. договора, потребитель обязан обеспечить беспрепятственный допуск уполномоченных представителей ГП и сетевой организации к приборам учета электроэнергии.

В соответствии с положениями пункта 2.3.17. договора, потребитель обязан обеспечивать сохранность пломб, установленных на средствах учета, находящихся в электроустановках потребителя. Незамедлительно сообщать гарантирующему поставщику и в сетевую организацию обо всех нарушениях схемы учета и неисправностях в работе расчетных приборов учета, о нарушениях защитных и пломбирующих устройств средств учета.

В ходе контрольной проверки расчетных счетчиков и схем учета на месте установки у потребителя, 12.08.2014 работниками ОАО "НЭСК-электросети" "Геленджикэлектросеть" установлено, что потребитель допустил безучетное потребление электроэнергии, выразившееся в том, что на приборе учета электроэнергии N 05117837 пломба госповерителя имеет следы вскрытия, вскрыта пломба завода изготовителя: на корпусе пломбы N 0387790, на втулке N АN28088.

12.08.2014 в отношении общества составлен акт N 06934 о неучтенном потреблении электроэнергии.

На основании акта о неучтенном потреблении сделан расчет, согласно которому объем безучетного потребления составил 1 673 881 кВт/ч за период с 19.12.2013 (дата предыдущей проверки) по 12.08.2014 (дата проверки).

Ответчику выставлен счет от 21.10.2014 N 285 на сумму 8 278 083 рубля 03 копейки.

В порядке досудебного урегулирования спора истцом в адрес ответчика направлялось досудебная претензия от 22.12.2014 N 34НЭ-1.3-05.02-1/1 с требованием погасить образовавшуюся задолженность в течение трех дней с момента получения претензии.

Оставление указанной претензии без финансового удовлетворения послужило основанием для обращения истца в Арбитражный суд Краснодарского края с требованиями о взыскании 8 278 083 рублей 03 копеек стоимости безучетно потребленной электроэнергии.

Спорные правоотношения по своей правовой природе подпадают под правовое регулирование общих норм обязательственного права, содержащихся в части первой гражданского кодекса Российской Федерации, так же подлежат специальному регулированию нормами главы 30 части второй Гражданского кодекса Российской Федерации и специальному отраслевому законодательству.

В соответствии с положениями пункта 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствии с положениями пункта 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации, энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяются в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

В соответствии с положениями статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с пунктом 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации, абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Правовые основы функционирования розничных рынков электрической энергии установлены Основными положения функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения), действующими на момент выявления факта неучтенного потребления электроэнергии.

Согласно пункту 2 Основных положений под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В соответствии с пунктом 145 Основных положений обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Согласно пункту 167 Основных положений субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям Основных положений, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки (п. 172 Основных положений).

На основании пункта 176 Основных положений результаты проверки приборов учета сетевая организация оформляет актом проверки расчетных приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному для каждого участника. При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта, в нем указывается причина такого отказа.

Результатом проверки является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным.

Согласно пункту 192 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В силу пункта 193 Основных положений при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Согласно пункту 194 Основных положений расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа соответственно.

В силу пункта 195 Основных положений объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Так же пунктом 195 Основных положений установлено, что объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

При этом, подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 Основных положений, содержащем формулу расчета, количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые в соответствии с пунктами 166, 178, 179 и 181 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии подлежат применению указанные в настоящем приложении расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии.

В соответствии с положениями статьи 307 Гражданского кодекса Российской Федерации, в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

В соответствии с положениями статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации, обязательства должны исполняться надлежащим образом, в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового обороты или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В соответствии с положениями статьи 310 Гражданского кодекса Российской Федерации, недопустим односторонний отказ от исполнения обязательства.

В соответствии с правилами статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии с положениями статьи 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Достоверным и допустимым доказательством факта и объема безучетного потребления электроэнергии является акт, составленный в соответствии с пунктами 192 и 193 Основных положений N 442.

В обоснование заявленных требований истцом в материалы дела представлены следующие докум6нты: договор энергоснабжения N 1062, акты балансовой принадлежности, акт о неучтенном потреблении от 12.08.2014 N 06934, с подписью представителя потребителя (Котков А.Ф.); расчет по акту о неучтенном потреблении от 12.08.2014 N 06934, произведенный на основании пункта 195 Основных положений; акт N 007127 о проведении установки (замены) элементов узла учета электрической энергии.

Ссылка ответчика, что Котков А.В. не уполномочен подписывать акт, и не является надлежащим лицом, является неправомерной, поскольку ответчиком не представлено доказательств того, что Котков А.В. в спорный период не являлся работником ответчика. Более того, Котков А.В. и ответчик подтвердили, что Котков А.В. является электриком истца и обеспечил доступ к объекту потребителя. Должностные обязанности Коткова А.В. закреплены приказом, изданным ответчиком.

Таким образом, в силу статьи 182 Гражданского кодекса Российской Федерации, полномочия Коткова А.В. явствовали из обстановки, соответственно, акт от 12.08.2014 N 06934 подписан уполномоченным лицом.

Указанный акт о неучтенном потреблении электроэнергии составлен в соответствии с указанными выше нормами, имеются сведения о потребителе, способе и месте осуществления безучетного потребления электрической энергии, сведения о приборах учета, указано допущенное потребителем нарушение.

Расчет по акту произведен с даты предыдущей контрольной проверке, проводившейся 19.12.2013, что подтверждается актом N 007127 о проведении установки (замены) элементов узла учета электрической энергии, полностью соответствует положениям статьи 195 Основных положений, ввиду чего признан правомерным.

На основании изложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что акт о неучтенном потреблении от 12.08.2014 N 06934 полностью соответствует нормам действующего законодательства, является надлежащим и относимым доказательством по делу, содержащим установленные сведения о фактах.

Как следует из содержания самого акта, на приборе учета электроэнергии N 05117837 пломба госповерителя имеет следы вскрытия, вскрыта пломба завода изготовителя: на корпусе пломбы N 0387790, на втулке N АN28088.

Представленное в материалы дела заключение организации-производителя прибора от 12.05.2015 о проверке технического состояния прибора учета электрической энергии счетчика трехфазного NP 542/24N-4P5RLnI N 05117837 2012 так же свидетельствует о вскрытии прибора учета: пломбировка нарушена, пломба о поверке имеет следы вскрытия (пластик пломбы треснут, проволока в пломбе не зафиксирована). Пластиковая пломба "Матрица" имеет следы вскрытия (корпус пломбы треснут порядковый пломбы не совпадает с номером внутреннего фиксатора проволоки). Внешний осмотр прибора учета показал, что внешний вид учета является удовлетворительным.

Факт вскрытия спорного прибора учета также подтверждается письмом производителя ООО "Матрица" от 17.09.2015.

Обязанность по обеспечению сохранности прибора учета возложена на ответчика в соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации. В силу пункта 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, пожарах, неисправностях приборов учета энергии и иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Аналогичные условия содержатся также в пунктах 2.11.15, 2.11.16, 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6), согласно которым потребитель обязан обеспечить исправное состояние всех средств измерений и учета электрической энергии.

Таким образом, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что ответчиком нарушены возложенные на него обязательства по обеспечению сохранности прибора учета.

На основании изложенного, учитывая то обстоятельство, что материалами дела вне степени всякого сомнения подтверждается факт вскрытия пломб завода изготовителя, у суда отсутствуют основания для проведения судебной экспертизы с целью установления исправности прибора учета.

Законом презюмируется само обязательство абонента по обеспечению сохранности прибора учета, запрещается вскрывать пломбы завода изготовителя.

То обстоятельство, что в заключении от 12.05.2015 о проверке технического состояния прибора учета электрической энергии счетчика техфазного NP 542/24N- 4P5RLnI N 05117837 2012 специалисты указали на отсутствие признаков вмешательства в схему приборов и исправности самого прибора, не освобождают ответчика от ответственности по обеспечению сохранности прибора учета.

Кроме того сама техническая исправность работы прибора учета не свидетельствует об отсутствии фактического безучетного потребления, поскольку как было указано ранее, презюмируется, что при вскрытии пломб идет вмешательство в схему работы прибора учета.

Поскольку выводы суда первой инстанции не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, что повлекло неправильное применение норм материального права, решение Арбитражного суда Краснодарского края подлежит отмене с принятием нового судебного акта об удовлетворении иска.

Заявленное ответчиком ходатайство о назначении судебной экспертизы подлежит отклонению, поскольку суд пришел к выводу, что с учетом установленных выше фактических обстоятельств и соответствующей правовой квалификации иное разрешение дела не представляется возможным.

На основании изложенного исковые требования заявлены правомерно, ввиду чего подлежат удовлетворению в полном объеме.

В соответствии с положениями статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

ходатайство ответчика об истребовании дополнительных доказательств, о назначении экспертизы - отклонить.

Решение Арбитражного суда Краснодарского края от 01 апреля 2015 года по делу N А32-236/2015 отменить и принять новый судебный акт.

Взыскать с закрытого акционерного общества "Детский пансионат с лечением "Кировец" в пользу открытого акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" в лице филиала "Геленджикэнергосбыт" 8 278 083 (восемь миллионов двести семьдесят восемь тысяч восемьдесят три) рубля 03 копейки, 64 390 (шестьдесят четыре тысячи триста девяносто) рублей судебных расходов по оплате государственной пошлины по иску, 3 000 (три тысячи) рублей судебных расходов по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в кассационном порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в срок, не превышающий двух месяцев со дня принятия постановления.

Председательствующий

В.В. Галов

Судьи

М.Н.Малыхина