Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 октября 2015 г. N 09АП-43327/15

г. Москва

28 октября 2015 г.

Дело N А40-189781/14

Резолютивная часть постановления объявлена 22 октября 2015 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 октября 2015 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Н.И. Левченко,

судей Н.В. Лаврецкой, М.Е. Верстовой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем К.А. Фокиным,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Стежок"

на решение Арбитражного суда города Москвы от 05 августа 2015 года

по делу N А40-189781/14, принятое судьёй Я.Е. Шудашовой

по иску ОАО "Мосэнергосбыт"

(ОГРН 1057746557329; 117312, Москва, ул. Вавилова, 9)

к ООО "Стежок"

(ОГРН 1047796252503; 105045, Москва, ул. Рождественка, 6/9/20, стр. 1)

третье лицо: ОАО "МОЭСК"

о взыскании задолженности

при участии в судебном заседании:

от истца: Кошелев А.С. (доверенность от 07.07.2015)

от ответчика: Гамбург Г.И. (доверенность от 03.09.2015)

от третьего лица: не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Мосэнергосбыт" (далее - ОАО "Мосэнергосбыт", истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковыми требованиями к Обществу с ограниченной ответственностью "Стежок" (далее - ООО "Стежок", ответчик) о взыскании 1 99 637 рублей 29 копеек по договору N 49241461 от 15.03.2010

Исковые требования заявлены на основании статей 8, 11, 12, 309, 310, 314, 539, 424, 541-544 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) и мотивированы ненадлежащим исполнением ответчиком обязательства по оплате безучетно потребленной электрической энергии.

Решением арбитражного суда первой инстанции от 05.08.2015 заявленные требования удовлетворены.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просил отменить решение от 05.08.2015 и в удовлетворении требований ОАО "Мосэнергосбыт" отказать.

В обоснование заявленных требований истец указывает, что выводы суда, изложенные в решении, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, судом неправильно применены нормы материального права.

Кроме того, судом неправомерно было указано на бездействие ответчика, а также о вмешательстве в работу приборов учета и несоблюдении обязанности по обеспечению целостности и сохранности приборов учета.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена в картотеке арбитражных дел по адресу: http://arbitr.ru/ в соответствии положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

В заседании суда апелляционной инстанции 22.10.2015, представителем ответчика жалоба поддержана в полном объеме.

Представитель истца, против удовлетворения жалобы возражал.

Третье лицо, извещенное надлежащим образом, о времени и месте судебного разбирательства, своих представителей не направил. Отзыв на жалобу - не представило.

В соответствии со статьей 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие представителя третьего лица, извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

Повторно рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 АПК РФ, изучив доводы жалоб, заслушав объяснения представителей истца и ответчика исследовав и оценив представленные доказательства, Девятый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы от 05.08.2015 на основании следующего.

Как установлено судом апелляционной инстанции, 15.03.2010 между ОАО "Мосэнергосбыт" (МЭС) и ООО "Стежок" (абонент) заключен договор энергоснабжения N 49241461 (далее - договор), согласно которому, МЭС обязуется поставлять, а абонент принимать и оплачивать электроэнергию (мощность) на условиях, предусмотренных договором.

Пунктом 1 статьи 314 ГК РФ, установлено, что если обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения или период времени, в течение которого оно должно быть исполнено, обязательство подлежит исполнению в этот день или, соответственно в любой момент в пределах такого периода.

В силу статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствии с пунктом 1 статьи 541 ГК РФ, энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

Согласно статье 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с пунктом 3 приложения N 4 к договору ответчик обязан производить оплату потребленной электроэнергии в срок до 20 числа месяца следующего за расчетным.

Пунктом 3.1.12 договора предусмотрено, что представители МЭС и сетевой организации имеют право беспрепятственного доступа к электрическим установкам и средствам измерений абонента для снятия контрольных показаний, проверки условия эксплуатации и сохранности средств измерений любое время суток.

Главой 10 Основных положений функционирования розничных рынков электроэнергии (далее - Основные положения), утв. Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 года N 442 определены Правила организации учета электрической энергии на розничных рынках.

Согласно пункту 167 Основных положений субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики и сетевые организации проверяют соблюдение потребителями установленных законодательством требований, которые определяют порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Пунктом 172 Основных положений установлено, что проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям основных положений, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета.

На основании вышеуказанного, воспользовавшись своим правом, представители СВОРУ МУЭ Энергоучет - филиал ОАО "МОЭСК" 13.03.2014 провели проверку, результаты которой оформили тремя актами: N 184, N 185, актом осмотра электроустановок потребителя, в которых зафиксированы множественные нарушения порядка электропотребления, выразившиеся, в том числе, в нарушении на приборах учета пломб поверителя, механических повреждениях информационного табло электрических счетчиков и его крепления, что свидетельствует о не санкционируемом вмешательстве в работу приборов учета.

При проверке состояния прибора учета, представителем СВОРУ МУЭ Энергоучет - филиал ОАО "МОЭСК" выявлен факт безучетного потребления электрической энергии, выразившийся в следующем: нарушены пломбы государственного поверителя на электросчетчиках N 067017, N 067232; механическое воздействие информационное табло электросчетчиков N 067017, N 067232; неисправность электросчетчика N 067232.

Период безучетного потребления электроэнергии является 13.03.2013 по 13.03.2014.

По факту выявленного безучетного потребления электрической энергии согласно пунктам 192, 193 Основных положений, пункту 4.12 договора составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии N БУ/10/СВОРУ-МКЭ-ю от 28.03.2014 (далее - акт).

Представителем ОВК УКЗ и ВК ОАО "Мосэнергосбыт" Чернышовым С.А., при участии представителя СВОРУ МУЭ Энергоучет -филиал ОАО "МОЭСК" Ивницкого Ю.А., 26.03.2014 в присутствии зам. главного инженера ОАО "Гостиница Останкино" Гелимеева А.В. (на балансе ОАО "Гостиница Останкино" находится вводно-распределительное устройство, в котором располагаются расчетные приборы учета ООО "Стежок") проведена повторная проверка узла учета абонента, по результатом которой составлен акт.

В повторном акте зафиксированы нарушения, том числе, нарушение пломб энергоснабжающей организации и поверителя, механические повреждения информационного табло электрических счетчиков и его крепления.

Абоненту рекомендовано обратиться в Северо-Восточное отделение ОАО "Мосэнергосбыт" для замены приборов учета и трансформаторов тока. А так же явиться в СВО ОАО "МКС" (СВОРУ МУЭ Энергоучет - филиал ОАО "МОЭСК") для составления и подписания расчетного акта в срок до 28.03.2014.

Согласно акту осмотра представитель ООО "Стежок" от подписи отказался.

В Северо-Восточное отделение ОАО "Мосэнергосбыт" от ООО "Стежок" 24.03.2014 поступило письмо с просьбой направить инспектора для проверки счетчика, в связи, с тем что он не работает. Счетчик N 067323 по адресу: ул. Ботаническая, д. 29, к.3.

Данное письмо свидетельствует о том, что потребитель на момент проведения проверки 26.03.2014 знал о неисправности прибора учета и при этом уклонился от подписи акта проверки.

По факту заявления, сотрудником Северо-Восточное отделение ОАО "Мосэнергосбыт" Великановым А.В. в присутствии представителя абонента -Мартиросовой К.К. 27.03.2014 проведена проверка узла учета элетроэнергии ООО "Стежок", по результатам которой составлен акт, где зафиксированы следующие нарушения: электрический счетчик N 67323 не исправен, не изменяет свои показания, абонентом не соблюден срок извещения о неисправности прибора учета; на электрический счетчик N 67017 нарушены пломбы поверителя. Знаки визуального контроля отсутствуют, видны механические повреждения на информационном табло. акт подписан Мартиросовой К.К. без разногласий.

По факту выявленного безучетного потребления составлены акты о неучтенном потреблении N 71 от 31.03.2014 (номер бланка N Ю23-019939, дата составления 27.03.2014), N 72 от 31.03.2014 (номер бланка N Ю23-019940, дата составления 27.03.2014). Указанные акты подписаны представителем абонента без разногласий.

Порядок и условия оформления акта о неучтенном потреблении, определения объема безучетного потребления электроэнергии, а также порядок расчета его стоимости определены вступившими в силу на момент возникновения спорных правоотношений Основными положениями.

Безучетным потреблением является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности) (пункт 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии).

Согласно пунктов 192, 193 Основных положений, по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц (пункт 193).

Согласно пункту 195 Основных положений объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

При составлении актов о неучтенном потреблении per. N 71 от 31.03.2014 (номер бланка N Ю23-019939, дата составления 27.03.2014), per. N 72 от 31.03.2014 (номер бланка N Ю23-019940, дата составления 27.03.2014) генеральный директор ООО "Стежок" Мартиросова К.К. представила инженеру-инспектору Северо-Восточного отделения Великанову А.В. акт проверки узла учета электроэнергии от 26.03.2014, оформленный главным специалистом ОВК УВК и ВК блока безопасности ОАО "МЭС" Чернышевым С.А. и главным специалистом СВОРУ МУЭ Энергоучета филиалом ОАО "МОЭСК" Ивницким Ю.А.

Период безучетного потребления по данным актам составил 1 день, с 27.03.2014 по 27.03.2014.

На основании вышеуказанного, апелляционная инстанция приходит к выводу, что представитель ООО "Стежок" был надлежаще уведомлен о необходимости явиться в СВО ОАО "МКС" (СВОРУ МУЭ Энергоучет - филиал ОАО "МОЭСК") в срок до 28.03.2014 для оформления акта о неучтенном потреблении.

28.03.2014 по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии составлен акт о неучтенном потреблении N БУ/10/СВОРУ-МКЭ-ю.

На основании акта произведен расчет стоимости электрической энергии с учетом пункта 195 Основных положений.

Период безучетного потребления электроэнергии составил с 13.03.2013 по 13.03.2014.

С учетом пунктом 195, 166 Основных положений произведен расчет стоимости потребленной электрической энергии за период с 13.03.2014 по 27.03.2014.

В соответствии с пунктом 84 Основных положений стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии (далее - стоимость объема безучетного потребления) рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) с потребителя по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Стоимость объема безучетного потребления по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) рассчитывается по ценам на электрическую энергию (мощность), определяемым и применяемым в соответствии с настоящим документом за расчетный период, в котором составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии, а также условиями договора.

Таким образом, стоимость электрической энергии в объеме безучетного потребления 398 994 кВт в размере 1 925 909 рублей 58 копеек, стоимость электрической энергии потребленной в период с 13.03.2014 по 27.03.2014 в объеме 15 272 кВт в размере 73 727 рублей 71 копейка включена МЭС в счет N Э-61-14381 от 31.03.2014 на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору энергоснабжения за март 2013 года.

Согласно пункту 195 Основных положений объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу, а именно, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, по формуле: W=P макс Т, где:

Рмакс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, а в случае, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, не предусмотрено распределение максимальной мощности по точкам поставки, то в целях применения настоящей формулы максимальная мощность энергопринимающих устройств в границах балансовой принадлежности распределяется по точкам поставки пропорционально величине допустимой длительной токовой нагрузки соответствующего вводного провода (кабеля), МВт;

Т - количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые в соответствии с пунктами 166, 178, 179 и 181 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии подлежат применению указанные в настоящем приложении расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с п. 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8760 часов.

Согласно разрешению на мощность N КС-45-17-5Р/1051 от 16.02.1995 максимальная мощность объекта составляет 55 кВА. 48.95 кВт.

Таким образом, расчет объема безучетного потребления электрической энергии представленный истцом в материалы дела где: 48,95 кВт (мак.мощ-ть, в точке поставки) х 365 (дн., период безуч.потреб.) х 24 ч= 398 994 кВт/ч., с учетом вычета предъявленного расхода электрической энергии за предыдущие месяцы в количестве 29 868 кВт/ч, объем безучетного потребления электрической энергии за период с 13.03.2013 г. по 13.03.2014 составляет 398 934 кВт/ч - является законным и обоснованным.

Согласно статье 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается, как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействий), возлагается на соответствующие органы или должностное лицо.

На основании вышеуказанного, требование истца о взыскании задолженности в сумме 1 999 637 рублей 29 копеек правомерно удовлетворены судом.

Довод ответчика, судом неправомерно было указано о бездействии ответчика, а также о вмешательстве в работу приборов учета и несоблюдении обязанности по обеспечению целостности и сохранности приборов учета, является необоснованным и не подлежит удовлетворению, поскольку материалами дела подтверждается обратное.

С учетом изложенного, апелляционный суд считает, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены нормы материального и процессуального права, вынесено законное и обоснованное решение, апелляционная жалоба по изложенным в ней основаниям удовлетворению не подлежит.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием к отмене судебного акта, судом первой инстанции не допущено. Оснований для отмены обжалуемого судебного акта не имеется.

Государственная пошлина по апелляционной жалобе в соответствии со статьей 110 АПК РФ относится на ответчика.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 05 августа 2015 года по делу N А40-189781/14 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Н.И. Левченко

Судьи

М.Е. Верстова Н.В. Лаврецкая