Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 октября 2015 г. N 19АП-5809/15

г. Воронеж

26 октября 2015 г.

Дело N А14-8423/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 21 октября 2015 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 26 октября 2015 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Афониной Н.П.,

судей Яковлева А.С.,

Письменного С.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ливенцевой Н.В.,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью "БЭР": Персиянова С.Г. - представитель по доверенности б/н от 20.10.2015;

от закрытого акционерного общества "Юнайтед Мьюзик Групп": Дудченко Ю.С. - представитель по доверенности б/н от 31.12.2014;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "БЭР" (ОГРН 1113668043389, ИНН 3616014870) на решение Арбитражного суда Воронежской области от 20.08.2015 по делу N А14-8423/2015 (судья Щербатых И.А.) по иску закрытого акционерного общества "Юнайтед Мьюзик Групп" (ОГРН 1137746608273, ИНН 7733848740) к обществу с ограниченной ответственностью "БЭР" о взыскании 50000 руб. компенсации за незаконное использование музыкальных произведений,

УСТАНОВИЛ:

закрытое акционерное общество "Юнайтед Мьюзик Групп" (далее - истец, ЗАО "ЮМ Групп") обратилось в арбитражный суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью "БЭР" (далее - ответчик, ООО "БЭР") о взыскании 50 000 руб. компенсации за незаконное использование музыкальных произведений Хрулевой Елены Владимировны (творческий псевдоним "Елена Ваенга"), входящих в состав альбома "Дюны": "Шут", "Города", "Дюны", "Кони", "Жираф".

Решением Арбитражного суда Воронежской области от 20.08.2015 исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с указанным решением, ООО "БЭР" обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой общество просит отменить решение суда, ссылаясь на его незаконность и необоснованность.

По мнению заявителя жалобы, решение вынесено на основе недопустимых и недостаточных доказательств, поскольку товарный чек, в отсутствие кассового, не подтверждает факт купли-продажи спорного товара, равно как и представленная истцом видеозапись покупки.

В заседании суда представитель ответчика доводы жалобы поддержал, просил их удовлетворить.

Представитель истца возражал против удовлетворения жалобы, просил оставить решение суда без изменения.

В силу части 1 статьи 268 АПК РФ при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело.

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, выслушав пояснения представителей сторон, исследовав в совокупности материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта в силу нижеследующего.

Как следует из материалов дела, между Хрулевой Еленой Владимировной (творческий псевдоним "Елена Ваенга") (лицензиар) и ООО "Квадро-Паблишинг" (лицензиат) 01.06.2012 был заключен лицензионный договор N А-11-06-01/АВ о предоставлении права использования объекта авторский прав на исключительных условиях (исключительная лицензия), по условиям которого (пункт 1.1) лицензиар предоставляет лицензиату исключительное авторское право (исключительную лицензию), в части авторский прав Е. Ваенги, на использование произведений, указанных в приложениях к настоящему договору, а лицензиат принимает указанное право и обязуется выплатить лицензиару обусловленное настоящим договором вознаграждение.

Исключительное авторское право (исключительная лицензия) на использование произведений включает в себя право осуществлять и/или разрешать осуществлять, и/или запрещать осуществлять следующие действия в отношении произведений (перечисленных в приложениях к данному договору), в пределах территории и в течение срока в целях извлечения прибыли или без такой цели:

1) воспроизведение произведений,

2) распространение произведений путем продажи или иного отчуждения его оригинала или экземпляров,

3) импорт оригинала или экземпляров произведений в целях распространения,

4) публичный показ произведений,

5) прокат оригинала или экземпляра произведений,

6) публичное исполнение произведений, за исключением публичного исполнения произведений самим лицензиаром на концертных площадках,

7) сообщение в эфир,

8) сообщение по кабелю,

9) перевод или другая переработка произведений,

10) включение произведений в состав любых сложных объектов (аудиовизуальных произведений).

Лицензиар передает лицензиату право на получение вознаграждения за каждый вышеуказанный способ использования произведений. Лицензиар передает лицензиату право на получение вознаграждения за воспроизведение исполнений и фонограмм произведений исключительно в личных целях, установленное статьей 1245 ГК РФ, а также за публичное исполнение произведений, сообщение произведений в эфир, по кабелю, в соответствии с ГК РФ.

Согласно пункту 1.2 договора, он вступает в силу с момента подписания сторонами и действует в течение 10 лет. Исключительное авторское право (исключительная лицензия) на использование произведений передается лицензиату на срок действия настоящего договора.

Как следует из приложения N 3 к лицензионному договору N А-11-06-01/АВ от 01.06.2012, лицензиар передает лицензиату исключительные права, в том числе, на следующие произведения: "Жираф", "Шут", "Города", "Дюны", "Кони".

Между ООО "Квадро-Паблишинг" (лицензиар) и ЗАО "Квадро-Диск" (лицензиат) 01.01.2014 был заключен лицензионный договор N КП/01.01.14/СМАВ о предоставлении права использования объектов авторских и смежных прав на условиях исключительной лицензии, по условиям которого (пункт 1) лицензиар предоставляет лицензиату право на использование произведений, фонограмм и исполнений, указанных в приложениях к настоящему договору, на условиях исключительной лицензии, на срок и территорию, за вознаграждение, а лицензиат принимает указанное право и обязуется выплатить лицензиару вознаграждение, указанное в приложениях к договору. Право на использование произведений, фонограмм и исполнений на условиях исключительной лицензии включает в себя право осуществлять и/или разрешать осуществлять и/или запрещать осуществлять следующие действия в отношении произведений, фонограмм и исполнений (перечисленных в приложениях к данному договору), в пределах территории в течение срока в целях извлечения прибыли или без такой цели:

1) воспроизведение произведений, фонограмм и записей исполнения, то есть изготовление одного и более экземпляра произведений, фонограмм или частей произведений, фонограмм на носителях,

2) распространение произведений, фонограмм и записей исполнений путем продажи оригинала или экземпляров, представляющих собой копию произведений, фонограмм и записей исполнений на любом материальном носителе,

3) импорт оригинала или экземпляров произведений, фонограмм и записей исполнений в целях распространения, включая экземпляры, изготовленные с разрешения правообладателя.

При этом, согласно договору, его срок будет исчисляться с даты подписания сторонами настоящего договора и будет действовать до даты, указанной на каждую конкретную фонограмму/исполнение/произведение в приложениях к договору.

Как следует из приложения N 2 к лицензионному договору N КП/01.01.14/СМАВ от 01.01.2014, лицензиар передает лицензиату исключительные права, в том числе, на следующие произведения: "Жираф", "Шут", "Города", "Дюны", "Кони". Срок действия исключительных прав на указанные произведения - до 01.06.2022.

Кроме того, между ЗАО "Квадро-Диск" (лицензиар) и ЗАО "ЮМ Групп" (лицензиат) 23.07.2013 был заключен лицензионный договор N 2-ЮМГ-К/23.07.13/СМАВ/В/И, по условиям которого (пункт 2.1) лицензиар предоставляет лицензиату права на использование объектов, а лицензиат обязуется выплачивать лицензиару вознаграждение, указанное в договоре, а также выполнять иные обязанности, возложенные на него настоящим договором. Настоящий договор является исключительной лицензией и заключается без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий на использование объектов другим лицам в течение срока для использования на территории.

Под объектом по настоящему договору понимается собирательно фонограмма, запись исполнения, произведение, аудиовизуальное произведение, фотография, обложка, под территорией - все страны мира, если иное не указано в приложениях, под сроком - период времени, на который заключен настоящий договор, и на который лицензиар предоставляет лицензиату право на использование объектов. Срок будет исчисляться с даты подписания сторонами настоящего договора и будет действовать до 31.12.2014 включительно, если иное не указано в приложениях на конкретные фонограммы, исполнения, произведения, фотографии, аудиовизуальные произведения. Права на использование включают права осуществлять самостоятельно и/или разрешать третьим лицам осуществлять в отношении объектов в пределах территории, в том числе, следующие действия: распространять фонограммы, записи исполнений, произведений и аудиовизуальных произведений путем продажи оригинала или экземпляров любым способом.

В соответствии с приложением N 6 к лицензионному договору N 2-ЮМГ-К/23.07.13/СМАВ/В/И, лицензиар передал лицензиату права, в том числе на следующие произведения: "Жираф", "Шут", "Города", "Дюны", "Кони" на срок до 31.12.2014.

Представителем истца ЗАО "ЮМ Групп" 24.08.2014 в торговом зале автозаправочной станции у ответчика был приобретен CD-диск с обозначением "Елена Ваенга", содержащий музыкальные произведения формата МР3, что подтверждается товарным чеком от 24.08.2014, на котором имеется подпись продавца и оттиск печати ООО "БЭР" с указанием ОГРН ответчика, видеозапись момента приобретения диска.

На обложке представленного истцом диска имеется перечень записанных на него произведений Елены Ваенги, в число которых входят, в том числе произведения "Жираф", "Шут", "Города", "Дюны", "Кони".

Ссылаясь на то, что осуществляя реализацию товара, ответчик допустил нарушение принадлежащих истцу ЗАО "ЮМ Групп" исключительных авторских прав на использование вышеуказанных произведений Елены Ваенги, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Рассмотрев представленные по делу материалы и исследовав их, обозрев представленный истцом CD-диск, заслушав воспроизведение содержания спорного диска, просмотрев представленную истцом видеозапись закупки, заслушав пояснения представителей истца и ответчика, арбитражный суд посчитал иск подлежащим удовлетворению.

Суд апелляционной инстанции соглашается с указанным выводом суда области, исходя из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1229 ГК РФ гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности, если настоящим Кодексом не предусмотрено иное. Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).

Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом. Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными настоящим Кодексом), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную настоящим Кодексом, другими законами, за исключением случаев, когда использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается настоящим Кодексом.

Как следует из положений пункта 2 статьи 1229 ГК РФ исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (кроме исключительного права на фирменное наименование) может принадлежать одному лицу или нескольким лицам совместно.

Пунктом 1 статьи 1270 ГК РФ предусмотрено, что автору произведения или иному правообладателю принадлежит исключительное право использовать произведение в соответствии со статьей 1229 настоящего Кодекса в любой форме и любым не противоречащим закону способом (исключительное право на произведение), в том числе способами, указанными в пункте 2 настоящей статьи. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на произведение.

Статьей 1307 ГК РФ предусмотрено, что по договору об отчуждении исключительного права на объект смежных прав одна сторона - исполнитель, либо иной правообладатель передает или обязуется передать свое исключительное право на соответствующий объект смежных прав в полном объеме другой стороне - приобретателю исключительного права.

Согласно пункту 1 статьи 1259 ГК РФ объектами авторских прав являются произведения науки, литературы и искусства независимо от достоинств и назначения произведения, а также от способа его выражения, в том числе музыкальные произведения с текстом или без текста.

Пунктом 3 статьи 1259 ГК РФ предусмотрено, что авторские права распространяются как на обнародованные, так и на необнародованные произведения, выраженные в какой-либо объективной форме, в том числе в письменной, устной форме (в виде публичного произнесения, публичного исполнения и иной подобной форме), в форме изображения, в форме звуко- или видеозаписи, в объемно-пространственной форме.

В силу положений статьи 1257 ГК РФ автором произведения науки, литературы или искусства признается гражданин, творческим трудом которого оно создано. Лицо, указанное в качестве автора на оригинале или экземпляре произведения, считается его автором, если не доказано иное.

Согласно части 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Исключительное авторское право истца на использование произведений Елены Ваенги "Жираф", "Шут", "Города", "Дюны", "Кони" подтверждается представленными истцом копиями лицензионных договоров N А-11-06-01/АВ от 01.06.2012, N КП/01.01.14/СМАВ от 01.01.2014 и N 2-ЮМГ-К/23.07.13/СМАВ/В/И от 23.07.2013, и не оспаривается ответчиком.

Доказательств наличия у ООО "БЭР" права на использование спорных произведений в виде распространения произведений путем продажи или иного отчуждения его экземпляров на материальном носителе, не представлено.

Между тем, факт реализации ответчиком товара - CD-диска, содержащего фонограммы спорных музыкальных произведений, подтверждается представленными истцом доказательствами, в частности товарным чеком от 24.08.2014, видеозаписью момента приобретения товара.

В силу положений пункта 3 статьи 1252 ГК РФ в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом для отдельных видов результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, при нарушении исключительного права правообладатель вправе вместо возмещения убытков требовать от нарушителя выплаты компенсации за нарушение указанного права. Компенсация подлежит взысканию при доказанности факта правонарушения. При этом правообладатель, обратившийся за защитой права, освобождается от доказывания размера причиненных ему убытков.

Размер компенсации определяется судом в пределах, установленных настоящим Кодексом, в зависимости от характера нарушения и иных обстоятельств дела с учетом требований разумности и справедливости.

Правообладатель вправе требовать от нарушителя выплаты компенсации за каждый случай неправомерного использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации либо за допущенное правонарушение в целом.

Статьей 1301 ГК РФ предусмотрено, что в случаях нарушения исключительного права на произведение автор или иной правообладатель наряду с использованием других применимых способов защиты и мер ответственности, установленных настоящим Кодексом (статьи 1250, 1252 и 1253), вправе в соответствии с пунктом 3 статьи 1252 настоящего Кодекса требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации:

в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда;

в двукратном размере стоимости экземпляров произведения или в двукратном размере стоимости права использования произведения, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения.

В пунктах 43.2 и 43.3 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 5, Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 29 от 26.03.2009 "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" разъяснено, что компенсация подлежит взысканию при доказанности факта нарушения, при этом правообладатель не обязан доказывать размер понесенных убытков.

Размер подлежащей взысканию компенсации должен быть судом обоснован. При определении размера компенсации суд, учитывая, в частности, характер допущенного нарушения, срок незаконного использования результата интеллектуальной деятельности, степень вины нарушителя, наличие ранее совершенных лицом нарушений исключительного права данного правообладателя, вероятные убытки правообладателя, принимает решение, исходя из принципов разумности и справедливости, а также соразмерности компенсации последствиям нарушения. Размер компенсации определяется судом, исходя из конкретных обстоятельств дела, в том числе характера нарушения, срока незаконного использования, возможных убытков.

В силу пункта 23 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 5, Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 29 от 26.03.2009 ответственность за нарушение интеллектуальных прав (взыскание компенсации, убытков) наступает применительно к статье 401 ГК РФ, согласно которой, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы.

Доказательств наличия оснований для освобождения от ответственности в виде компенсации за нарушение прав истца на произведения ответчиком не представлено.

В силу положений статьи 1301 ГК РФ в случаях нарушения исключительного права на произведение автор или иной правообладатель наряду с использованием других применимых способов защиты и мер ответственности, установленных настоящим Кодексом (статьи 1250, 1252 и 1253), вправе в соответствии с пунктом 3 статьи 1252 настоящего Кодекса требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда.

Требование о взыскании компенсации заявлено истцом в минимально возможном размере. Каждое из произведений используемое ответчиком, является самостоятельным произведением, права на которое подлежат защите (Правовая позиция СИП в постановлении N 5-КГ 15-99 от 22.09.2015).

При таких обстоятельствах, требование истца о взыскании компенсации за нарушение исключительных прав в отношении произведений Хрулевой Елены Владимировны (творческий псевдоним "Елена Ваенга"): "Жираф", "Шут", "Города", "Дюны", "Кони", обоснованно удовлетворено в общей сумме 50000 руб., по 10000 руб. за каждый случай использования произведений.

Заявитель жалобы заявляет, что ООО "БЭР" осуществляет розничную торговлю с применением ККМ, в связи с чем товарный чек является недопустимым доказательством.

Для подтверждения обстоятельства - наличия у общества ККМ, заявитель просил приобщить к материалам дела копию запроса от 06.07.2015 в адрес ООО "Касс-Комп", письма N 20120818 от 18.08.2015 и выписки из ЕГРЮЛ ООО "Касс-Комп", постановления администрации N 827.

В удовлетворении ходатайства о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств судом отказано в соответствии ст. 268 АПК РФ в связи с не представлением доказательств невозможности приобщения указанных документов в суде первой инстанции.

При этом судебная коллегия считает необходимым отметить, что согласно статье 493 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором розничной купли-продажи, в том числе условиями формуляров или иных стандартных форм, к которым присоединяется покупатель (статья 428), договор розничной купли-продажи считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара.

Имеющийся в деле чек отвечает требованиям относимости и допустимости, поскольку содержит все необходимые реквизиты.

Кроме того, момент продажи товара подтвержден видеосъемкой.

Таким образом, суд первой инстанции правильно применил нормы материального права и не допустил нарушений норм процессуального права, являющихся, в силу части 4 статьи 270 АПК РФ, безусловным основанием для отмены принятого судебного акта.

При таких обстоятельствах обжалуемое решение следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В силу статьи 110 АПК РФ государственная пошлина за подачу апелляционной жалобы относится на ее заявителя и возврату либо возмещению не подлежит.

Руководствуясь статьями 110, 268, частью 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Воронежской области от 20.08.2015 по делу N А14-8423/2015 оставить без изменения, а апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "БЭР" (ОГРН 1113668043389, ИНН 3616014870) - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента принятия и может быть обжаловано в Суде по интеллектуальным правам в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Н.П. Афонина

Судьи

А.С. Яковлев С.И. Письменный