Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30 октября 2015 г. N 19АП-5583/15

г. Воронеж

30 октября 2015 г.

А14-9241/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 23.10.2015 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 30.10.2015 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Безбородова Е.А.

судей Седуновой И.Г.

Потаповой Т.Б.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Якуниной О.В.,

при участии:

от АО "РОССЕЛЬХОЗБАНК": Казанцева Т.Т., представитель по доверенности N 1-2402 от 04.06.2015 г., паспорт РФ,

конкурсный управляющий ООО "Феникс" Палихов А.Ю., паспорт РФ,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу АО "РОССЕЛЬХОЗБАНК" на определение Арбитражного суда Воронежской области от 26.08.2015 года по делу N А14-9241/2015 (судья Коновкина Т.М.) по заявлению АО "РОССЕЛЬХОЗБАНК" (ОГРН 1027700342890 ИНН 7725114488) о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Феникс" (ОГРН 1083601000141 ИНН 3601009807),

УСТАНОВИЛ:

АО "РОССЕЛЬХОЗБАНК" 30.06.2015 (согласно почтовому штемпелю) обратилось в Арбитражный суд Воронежской области с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Феникс" в связи с неисполнением должником денежных обязательств по кредитным договорам N 111423/0038 от 06.07.2011, N 111423/0060 от 03.11.2011, N 111423/0062 от 01.12.2011 и N 121423/0032 от 26.09.2012 на общую сумму 64 401 858 руб. 01 коп., из них: 51 187 998 руб. 08 коп. основного долга по кредиту, 8 917 755 руб. 95 коп. процентов за пользование кредитом, 317 734 руб. 94 коп. комиссии за обслуживание кредита, 3 227 196 руб. 94 коп. пени за несвоевременную уплату основного долга по кредиту, 724 718 руб. 66 коп. пени за несвоевременную уплату процентов за пользование кредитом. 26 453 руб. 44 коп. пени за несвоевременную уплату комиссии за обслуживание кредита (что уточнено в ходе судебного разбирательства), за период более трех месяцев.

В качестве саморегулируемой организации арбитражных управляющих, из числа членов которой подлежит утверждению арбитражный управляющий, заявитель указал Некоммерческое партнерство "Межрегиональная саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих".

Определением Арбитражного суда Воронежской области от 26.08.2015 года отказано во введении наблюдения в отношении ООО "Феникс". Производство по делу о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Феникс" прекращено.

Не согласившись с данным определением АО "РОССЕЛЬХОЗБАНК" обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить.

Представитель АО "РОССЕЛЬХОЗБАНК" поддержал доводы апелляционной жалобы, считает обжалуемое определение незаконным и необоснованным, просил его отменить.

Конкурсный управляющий ООО "Феникс" Палихов А.Ю. возражал на доводы апелляционной жалобы, считает обжалуемое определение законным и обоснованным, просил оставить его без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Выслушав лиц, принимавших участие в судебном заседании, изучив материалы дела и доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта. При этом суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, по кредитному договору N 111423/0038 от 06.07.2011 (т.1 л.д.29-40), заключенному между АО "РОССЕЛЬХОЗБАНК" (кредитором) и ООО "Феникс" (заемщиком), кредитор обязался выдать заемщику кредит в сумме 4 107 780 руб., а заемщик обязался возвратить кредит в срок до 05.07.2016 в соответствии с согласованным графиком, уплатить проценты по кредиту и исполнить иные обязательства, предусмотренные договором (п.п. 1.1, 1.4, 1.6).

В соответствии с п.1.4 договора процентная ставка (плата за пользование кредитом) установлена в размере 13% годовых.

В силу п.п.1.3.2 с заемщика взимается комиссия за обслуживание кредита в течение всего периода действия договора в размере 0,5% годовых от остатка ссудной задолженности (фактической) задолженности заемщика по кредиту (основному долгу).

Во исполнение условий кредитного договора N 111423/0038 от 06.07.2011 кредитор перечислил ООО "Феникс" денежные средства в сумме 4 107 780 руб., что подтверждается выписками по лицевому счету.

По кредитному договору N 111423/0060 от 03.11.2011 (т.1 л.д.89-100), заключенному между АО "РОССЕЛЬХОЗБАНК" (кредитором) и ООО "Феникс" (заемщиком), кредитор обязался выдать заемщику кредит в сумме 7 719 043 руб. 50 коп., а заемщик обязался возвратить кредит в срок до 02.11.2016 в соответствии с согласованным графиком, уплатить проценты по кредиту и исполнить иные обязательства, предусмотренные договором (п.п. 1.1, 1.4, 1.6).

В соответствии с п.1.4 договора процентная ставка (плата за пользование кредитом) установлена в размере 14,17% годовых.

В силу п.п.1.3.2 с заемщика взимается комиссия за обслуживание кредита в течение всего периода действия договора в размере 0,8% годовых от остатка ссудной задолженности (фактической) задолженности заемщика по кредиту (основному долгу).

Во исполнение условий кредитного договора N 111423/0060 от 03.11.2011 кредитор перечислил ООО "Феникс" денежные средства в сумме 7 719 043 руб. 50 коп., что подтверждается выписками по лицевому счету.

По кредитному договору N 111423/0062 от 01.12.2011(т.2 л.д.1-20), заключенному между АО "РОССЕЛЬХОЗБАНК" (кредитором) и ООО "Феникс" (заемщиком), кредитор обязался выдать заемщику кредит в сумме 8 100 000 руб., а заемщик обязался возвратить кредит в срок до 07.11.2016 в соответствии с согласованным графиком, уплатить проценты по кредиту и исполнить иные обязательства, предусмотренные договором (п.п. 1.1, 1.4, 1.6).

В соответствии с п.1.4 договора процентная ставка (плата за пользование кредитом) установлена в размере 14,9% годовых.

В силу п.п.1.3.2 с заемщика взимается комиссия за обслуживание кредита в течение всего периода действия договора в размере 0,8% годовых от остатка ссудной задолженности (фактической) задолженности заемщика по кредиту (основному долгу).

Во исполнение условий кредитного договора N 111423/0062 от 01.12.2011 кредитор перечислил ООО "Феникс" денежные средства в сумме 8 100 000 руб., что подтверждается выписками по лицевому счету.

По договору об открытии кредитной линии N 121423/0032 от 26.09.2012, заключенному между АО "РОССЕЛЬХОЗБАНК" (кредитором) и ООО "Феникс" (заемщиком), кредитор обязался открыть заемщику кредитную линию на сумму 60 000 000 руб., а заемщик обязался возвратить кредит в срок до 14.03.2015 в соответствии с согласованным графиком, уплатить проценты по кредиту и исполнить иные обязательства, предусмотренные договором (п.п. 1.1, 1.4, 1.6 в редакции дополнительных соглашений).

В соответствии с п.1.4 договора процентная ставка (плата за пользование кредитом) установлена в размере 12,29% годовых, с 15.08.2013 - 14% годовых.

В силу п.п.1.3.1 с заемщика взимается комиссия за обслуживание кредита в течение всего периода действия договора в размере 0,8% годовых от остатка ссудной задолженности (фактической) задолженности заемщика по кредиту (основному долгу).

Во исполнение условий договора N 121423/0032 от 26.09.2012 кредитор перечислил ООО "Феникс" денежные средства в сумме 60 000 000 руб., что подтверждается выписками по лицевому счету.

Согласно п.п.7.1 договоров в случае неисполнения (ненадлежащего исполнения) заемщиком обязательств по возврату кредита (основного долга), уплате процентов за пользование кредитом, комиссии и других денежных обязательств, предусмотренных договором, кредитор вправе предъявить заемщику требование об уплате неустойки (пени), а заемщик обязуется уплатить неустойку (пеню) после предъявления кредитором соответствующего требования, пеня начисляется на неуплаченную сумму за каждый календарный день просрочки исполнения денежного обязательства, начиная со следующего за установленным договором днем уплаты соответствующей суммы, размер пени определяется из расчета двойной ставки рефинансирования Банка России, действующей на установленную договором дату исполнения обязательства, деленной на фактическое количество дней в текущем году.

Пунктами 4.5 договоров N 111423/0038 от 06.07.2011, N 111423/0060 от 03.11.2011, N 111423/0062 от 01.12.2011 и п.4.6 договора N 121423/0032 от 26.09.2012 установлено, что кредитор вправе в одностороннем порядке требовать от заемщика досрочного возврата кредита (части кредита), уплаты процентов, начисленных на остаток задолженности по кредиту (основному долгу) за время фактического пользования кредитом и уплаты комиссий, предусмотренных договором, при не исполнении или ненадлежащем исполнении заемщиком своих обязанностей по возврату кредита, процентов и комиссии в установленные договором сроки.

В связи с прекращением должником с 30.06.2014 исполнения обязательств по кредитным договорам N 111423/0038 от 06.07.2011, N 111423/0060 от 03.11.2011, N 111423/0062 от 01.12.2011 и N 121423/0032 от 26.09.2012, заявитель 27.04.2015 обратился к ООО "Феникс" с требованием о досрочном погашении кредита по вышеуказанным кредитным договорам в трехдневный срок.

Поскольку данное требование должником в установленный в нем срок исполнено не было, заявитель обратился в арбитражный суд с заявлением.

Принимая обжалуемый судебный акт, арбитражный суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

В силу п.2 ст.3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" признаком банкротства юридического лица является неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, если соответствующие обязательства не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны быть исполнены.

В соответствии с п.1 ст.7 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом обладают должник, конкурсный кредитор, уполномоченные органы.

Пунктами 2, 2.1 названной статьи (в редакции Федерального закона от 29.12.2014 N 482) предусмотрено, что право на обращение в арбитражный суд возникает у конкурсного кредитора - кредитной организации с даты возникновения у должника признаков банкротства, установленных настоящим Федеральным законом.

Право на обращение в арбитражный суд возникает у конкурсного кредитора - кредитной организации в порядке, установленном абзацем вторым пункта 2 статьи 7 настоящего Федерального закона, при условии предварительного, не менее чем за пятнадцать календарных дней до обращения в арбитражный суд, опубликования уведомления о намерении обратиться с заявлением о признании должника банкротом путем включения его в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц.

Как указано в ст.3 Федерального закона от 29.12.2014 N 482 "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях" положения пункта 2.1 статьи 7 (в редакции Федерального закона от 29.12.2014 N 482-ФЗ) в части обязательного предварительного опубликования уведомления о намерении обратиться с заявлением о признании должника банкротом путем включения его в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц применяются с 1 июля 2015 года.

До 1 июля 2015 года положения пункта 2.1 статьи 7 (в редакции Федерального закона от 29.12.2014 N 482-ФЗ) в части обязательного предварительного опубликования уведомления о намерении обратиться с заявлением о признании должника банкротом путем включения его в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц заявитель вправе обратиться с заявлением о признании должника банкротом при условии предварительного, не менее чем за тридцать календарных дней до такого обращения, уведомления в письменной форме должника и всех известных заявителю кредиторов о намерении обратиться с заявлением о признании должника банкротом.

С настоящим заявлением в арбитражный суд кредитор обратился 30.06.2015 (согласно почтовому штемпелю).

При этом надлежащих доказательств исполнения обязанности, установленной п.2.1 ст.7 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", по предварительному уведомлению должника о намерении обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании ООО "Феникс" несостоятельным (банкротом) заявителем не представлено.

По мнению заявителя, данная обязанность выполнена путем направления в адрес должника уведомления от 06.04.2015 N 014-03-20/1825 (т.1 л.д.18).

Однако в материалах дела отсутствуют достоверные доказательства направления должнику вышеуказанного уведомления, факт получения которого ООО "Феникс" оспаривается.

Приложенный к заявлению реестр внутренних почтовых отправлений N 42 от 07.04.2015 (т.1 л.д.19-20), почтовая квитанция N 01840 от 07.04.2015 (т.1 л.д.21) не подтверждают достоверно предварительное уведомление должника о намерении обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании ООО "Феникс" несостоятельным (банкротом).

Опись вложения в данное почтовое отправление, а также почтовое уведомление о его вручении адресату отсутствуют.

В судебном заседании 24.08.2015 представитель кредитора заявил об отправке уведомления от 06.04.2015 N 014-03-20/1825 на основании почтовой квитанции N 66943 от 28.04.2015 и реестра внутренних почтовых отправлений N 70 от 28.04.2015.

Факт получения должником данного почтового отправления подтверждается почтовым уведомлением о вручении от 06.05.2015 и должником по существу не оспаривается (т.3 л.д.69).

Однако, как утверждал должник, данным почтовым отправлением в его адрес было направлено требование о досрочном погашении кредита от 27.04.2015 N 014-03-14/2305 (т.3 л.д.29), оригинал которого представлен должником в материалы дела.

Доводы представителя заявителя относительно того, что в почтовом отправлении, направленном должнику 28.04.2015, помимо требования о досрочном погашении кредита содержался ещё и текст уведомления от 06.04.2015 N 014-03-20/1825 в отсутствие описи вложения, правомерно отклонены судом первой инстанции, поскольку документально не подтверждены и опровергаются сведениями реестра от 27.04.2015 на отправляемую заказную корреспонденцию через отделение почтовой связи, согласно которому почтовое отправление в адрес ООО "Феникс" содержало единственное письмо, отправителем которого значится г-жа Болдырева (т.3 л.д.75).

Болдырева О.А. также указана в качестве исполнителя в тексте требования о досрочном погашении кредита от 27.04.2015 N 014-03-14/2305 (т.3 л.д.29).

При этом исполнителем в тексте уведомления от 06.04.2015 N 014-03-20/1825 значится Крестникова И.В. (т.1 л.д.18).

Исходя из изложенных обстоятельств, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о неисполнении заявителем требований п.2.1 ст.7 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" о предварительном письменном уведомлении должника и его кредиторов о намерении обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом.

Таким образом, право на обращение в суд с подобным заявлением у банка не возникло.

В силу п.3 ст.48 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" по результатам рассмотрения обоснованности заявления о признании должника банкротом арбитражный суд выносит одно из следующих определений:

о признании требований заявителя обоснованными и введении наблюдения;

об отказе во введении наблюдения и оставлении такого заявления без рассмотрения;

об отказе во введении наблюдения и о прекращении производства по делу о банкротстве.

Определение об отказе во введении наблюдения и о прекращении производства по делу о банкротстве выносится арбитражным судом при отсутствии заявлений иных кредиторов о признании должника банкротом в случае, если на дату заседания арбитражного суда по проверке обоснованности заявления о признании должника банкротом требование лица, обратившегося с этим заявлением, удовлетворено или требование кредитора признано необоснованным либо установлено отсутствие на дату подачи этого заявления хотя бы одного из условий, предусмотренных статьями 8, 9 или пунктом 2 статьи 33 настоящего Федерального закона.

При изложенных обстоятельствах в виду несоблюдения заявителем требований п.2.1 ст.7 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в отсутствие заявлений иных кредиторов о признании ООО "Феникс" банкротом применительно к п.3 ст.48 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", суд первой инстанции правомерно отказал во введении в отношении должника процедуры наблюдения и прекратил производство по делу о банкротстве.

Доводы заявителя апелляционной жалобы об уведомлении ООО "Феникс" о намерении обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании ООО "Феникс" несостоятельным (банкротом), со ссылкой на реестр внутренних почтовых отправлений N 42 от 07.04.2015, почтовые квитанции N 01840, N 01843 от 07.04.2015, а также на информацию с сайта "Почта России" об отслеживании почтовых отправлений, судом апелляционной инстанции не принимаются, поскольку достоверно не подтверждают факта направления в соответствии с вышеуказанными документами ООО "Феникс" уведомления о намерении обратиться с заявлением о признании должника банкротом.

Опись вложения в данное почтовое отправление, а также почтовое уведомление о его вручении адресату отсутствуют.

Право на обращение в суд с заявлением о признании должника банкротом должно быть подтверждено однозначными, бесспорными доказательствами, подтверждающими исполнение заявителем обязанности, установленной п.2.1 ст.7 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", по предварительному уведомлению должника о намерении обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника несостоятельным (банкротом), что в настоящем случае заявителем не подтверждено.

Суд апелляционной инстанции считает, что обжалуемый судебный акт принят в соответствии с нормами материального и процессуального права, и основания для его отмены отсутствуют.

Убедительных доводов, основанных на доказательствах и позволяющих отменить обжалуемый судебный акт, апелляционная жалоба не содержит, в связи, с чем удовлетворению не подлежит.

Нормы процессуального права, являющиеся в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием для отмены судебного акта арбитражного суда первой инстанции в любом случае, судом первой инстанции не нарушены.

Руководствуясь статьей 271, пунктом 1 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Воронежской области от 26.08.2015 года по делу N А14-9241/2015 оставить без изменения, а апелляционную жалобу АО "РОССЕЛЬХОЗБАНК" без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Центрального округа в срок, не превышающий месяца со дня вступления в законную силу, через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Е.А. Безбородов

Судьи

И.Г. Седунова Т.Б. Потапова