Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 11 ноября 2015 г. N 05АП-9536/15

г. Владивосток

11 ноября 2015 г.

Дело N А51-18690/2014

Резолютивная часть постановления оглашена 09 ноября 2015 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 11 ноября 2015 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего И.С. Чижикова,

судей К.П. Засорина, Л.Ю. Ротко,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Л.В. Янчиной,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Дальтехэнерго"

апелляционное производство N 05АП-9536/2015

на решение от 08.09.2015

судьи В.В. Краснова

по делу N А51-18690/2014 Арбитражного суда Приморского края

по иску общества с ограниченной ответственностью Научно-производственное объединение "Стройэнергопроект" (ИНН 3811037293, ОГРН 1023801542236)

к открытому акционерному обществу "Дальтехэнерго" (ИНН 2540092659, ОГРН 1032502260977)

о взыскании 1 098 185,79 руб.,

и по встречному иску открытого акционерного общества "Дальтехэнерго"

к обществу с ограниченной ответственностью Научно-производственное

объединение "Стройэнергопроект"

о взыскании 2 949 004,12 руб.,

при участии:

от истца: не явились;

от ответчика: представитель Дрибенец А.С. (доверенность от 05.05.2015, паспорт),

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью Научно-производственное объединение "Стройэнергопроект" обратилось в арбитражный суд с иском к открытому акционерному обществу "Дальтехэнерго" о взыскании 1 098 185,79 руб., составляющих 1 064 339,79 руб. основного долга и 33 846 руб. неустойки (с учетом принятых в порядке статьи 49 АПК РФ уточнений).

Определением суда от 01.10.2014 приняты к производству встречные исковые требования о взыскании 2 949 004,12 руб. неустойки.

Решением суда от 28.11.2014, оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 20.03.2015, требования по первоначальному иску удовлетворены частично, а именно с ОАО "Дальтехэнерго" в пользу ООО НПО "Стройэнергопроект" взыскано 864 339 руб. 79 коп. основного долга, 33 846 руб. пени. В удовлетворении остальной части первоначальных исковых требований отказано. Требования по встречному иску также удовлетворены в части, а именно с ООО НПО "Стройэнергопроект" в пользу ОАО "Дальтехэнерго" взыскано 589 800 руб. 82 коп. пени. В удовлетворении остальной части встречных исковых требований отказано. В результате произведенного зачета удовлетворенных первоначальных и встречных исковых требований с ОАО "Дальтехэнерго" в пользу ООО НПО "Стройэнергопроект" взыскано 290 254 руб. 20 коп.

Постановлением Арбитражного суда Дальневосточного округа от 15.06.2015 года N Ф03-2271/2015, решение от 28.11.2014, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 20.03.2015 по делу N А51-18690/2014 Арбитражного суда Приморского края в части удовлетворения первоначального иска ООО Научно-производственное объединение "Стройэнергопроект" о взыскании с ОАО "Дальтехэнерго" 864 339 руб. 79 коп. основного долга, 33 846 руб. пени, 19 614 руб. 43 коп. судебных расходов и об отказе в удовлетворении остальной части первоначальных исковых требований оставлены без изменения. В остальном решение от 28.11.2014 и постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 20.03.2015 отменены, дело в отмененной части направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Приморского края.

Решением Арбитражного суда Приморского края от 08.09.2015 требования по первоначальному иску удовлетворены частично, а именно с ОАО "Дальтехэнерго" в пользу ООО НПО "Стройэнергопроект" взыскано 864 339 руб. 79 коп. основного долга, 33 846 руб. пени. В удовлетворении остальной части первоначальных исковых требований отказано. Требования по встречному иску также удовлетворены в части, а именно с ООО НПО "Стройэнергопроект" в пользу ОАО "Дальтехэнерго" взыскано 589 800 руб. 82 коп. пени. В удовлетворении остальной части встречных исковых требований отказано. В результате произведенного зачета удовлетворенных первоначальных и встречных исковых требований с ОАО "Дальтехэнерго" в пользу ООО НПО "Стройэнергопроект" взыскано 290 254 руб. 20 коп.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, ответчик обратился в суд с апелляционной жалобой, в которой, не оспаривая решение суда в части взыскания основного долга и пени просит его изменить в части проведения судом зачета удовлетворенных первоначальных и встречных исковых требований.

В обоснование своей правовой позиции заявитель указывает на неприменение судом подлежащих в данном случае применению норм Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве). По мнению подателя жалобы, проведенный судом первой инстанции зачет первоначальных и встречных исковых требований нарушает установленную пунктом 4 статьи 134 Закона о банкротстве очередность удовлетворения требований кредиторов.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме, дал аналогичные пояснения.

В судебное заседание не явился представитель истца, о времени и месте проведения судебного заседания извещен надлежащим образом. Суд, руководствуясь частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, рассмотрел апелляционную жалобу в отсутствие истца.

Из содержания апелляционной жалобы следует, что апеллянт обжалует вынесенный судебный акт в части проведения судом зачета удовлетворенных первоначальных и встречных исковых требований.

В соответствии с частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Как разъяснено в пункте 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса РФ при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" при применении части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ необходимо иметь в виду следующее: если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд апелляционной инстанции в судебном заседании выясняет мнение присутствующих в заседании лиц относительно того, имеются ли у них возражения по проверке только части судебного акта, о чем делается отметка в протоколе судебного заседания.

Поскольку возражений относительно проверки только части судебного акта сторонами не заявлено, апелляционная коллегия проверяет законность и обоснованность решения суда первой инстанции только в обжалуемой части.

Исследовав и оценив материалы дела, проверив в порядке статей 266-271 АПК РФ правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что решение подлежит изменению в силу следующих обстоятельств.

Как следует из материалов дела, между истцом (субподрядчик) и ответчиком (генподрядчик) заключены договоры субподряда N СП-1541/98 от 20.03.2012 на выполнение строительно-монтажных работ по строительству распределенных сетей в п. Якутский для обеспечения электроснабжения объектов подвижной радиотелефонной связи автомобильной дороги федерального значения "Амур" М58 и N СП-1541/100 от 07.03.2012 на выполнение строительно-монтажных работ по строительству распределенных сетей в с. Поемный для обеспечения электроснабжения базовых станций для покрытия трассы "Амур" М58 передвижной радиотелефонной связью.

Согласно подписанным сторонами без возражений актам о приемке выполненных работ формы КС-2 и справкам о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3 от 31.01.2013 и 30.06.2013 истцом выполнены работы по спорным договорам на сумму 12 965 106,04 руб.

Ответчиком произведена оплата выполненных работ по договорам в размере 5 940 000,02 руб. Таким образом, задолженность ответчика за минусом генподрядных составила 7 025 106,02 руб.

Для реализации условий названных выше договоров субподряда между сторонами заключены договоры поставки N К-1541/106 от 15.02.2012 и N П-СП-1541/98-СПК от 25.05.2012, согласно которым ответчиком истцу поставлена продукция на сумму 5 182 859,87 руб., что подтверждается накладными N 22 от 09.03.2012, N 23 от 09.03.2012, N 44 от 31.05.2012, N 68 от 20.08.2012.

Таким образом, с учетом взаимных денежных требований у ответчика перед истцом образовалась задолженность в размере 1 064 339,79 руб.

Ненадлежащее исполнение ответчиком денежных обязательств по договорам послужило основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском.

В свою очередь ответчик обратился со встречными исковыми требованиями о взыскании с истца неустойки за нарушение сроков выполнения работ в размере 2 949 004,12 руб.

Рассмотрев заявленные ООО Научно-производственное объединение "Стройэнергопроект" требования по первоначальному иску о взыскании с ОАО "Дальтехэнерго" суммы основного долга и начисленной на него неустойки, суд первой инстанции признал их подлежащими удовлетворению по праву и с учетом частичной оплаты на сумму 200 000 руб. удовлетворил их в размере 898 185,79 руб.

Встречные исковые требования признаны судом первой инстанции правомерными в части взыскания с истца пени в сумме 589 800,82 руб. с учетом применения положений статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Правомерность выводов суда в указанной части решения сторонами не оспаривается, в связи с чем суд апелляционной инстанции законность и обоснованность судебного акта в данной части в соответствии с частью 5 статьи 268 АПК РФ не проверяет.

Удовлетворив частично первоначальный и встречный иски, суд первой инстанции в порядке абзаца второго части 5 статьи 170 АПК РФ произвел зачет первоначальных и встречных исковых требований, указал в резолютивной части решения денежную сумму, подлежащую взысканию в результате зачета.

Между тем зачет встречных требований совершен судом первой инстанции по настоящему делу после принятия арбитражным судом заявления о признании ОАО "Дальтехэнерго" банкротом, в связи с чем основания для проведения зачета у суда первой инстанции отсутствовали.

Суд в данном случае не учел, что в отношении ОАО "Дальтехэнерго" 24.03.2015 возбуждено производство по делу о банкротстве, определением Арбитражного суда Приморского края от 23.04.2015 по делу N А51-5391/2015 введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Мусиенко Михаил Сергеевич.

Согласно статье 63 Закона о банкротстве с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения наступают следующие последствия: требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, за исключением текущих платежей, могут быть предъявлены к должнику только с соблюдением установленного названным Федеральным законом порядка предъявления требований к должнику; не допускается прекращение денежных обязательств должника путем зачета встречного однородного требования, если при этом нарушается установленная пунктом 4 статьи 134 Закона о банкротстве очередность удовлетворения требований кредиторов.

Названный запрет обеспечивает защиту интересов кредиторов должника в целях недопущения оказания предпочтения одному из кредиторов перед другими.

Поскольку после вынесения судом определения о введении наблюдения погашение задолженности ООО Научно-производственное объединение "Стройэнергопроект" путем проведения зачета удовлетворяет его интересы преимущественно перед иными кредиторами ОАО "Дальтехэнерго", то проведение судом зачета по его иску является неправомерным.

Фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены судом первой инстанции на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, но судом неправильно применена норма пункта 1 статьи 63 Закона о банкротстве, поэтому обжалуемое решение подлежит изменению в части проведения зачета основного и встречного исковых требований.

Определением Пятого арбитражного апелляционного суда от 19.10.2015 ОАО "Дальтехэнерго" была предоставлена отсрочка по уплате государственной пошлины. В связи с удовлетворением апелляционной жалобы государственная пошлина за рассмотрение дела в суде апелляционной инстанции подлежит взысканию с другой стороны, то есть с ООО Научно-производственное объединение "Стройэнергопроект" непосредственно в доход федерального бюджета.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 08.09.2015 по делу N А51-18690/2014 изменить.

Удовлетворить исковые требования общества с ограниченной ответственностью Научно-производственное объединение "Стройэнергопроект" по первоначальному иску в части и взыскать с открытого акционерного общества "Дальтехэнерго" в пользу общества с ограниченной ответственностью Научно-производственное объединение "Стройэнергопроект" 864 339 руб. 79 коп. основного долга, 33 846 руб. пени, а также судебные расходы по уплате государственной пошлины в сумме 19 614 руб. 43 коп., всего 917 800 руб. 22 коп.

В удовлетворении остальной части первоначальных исковых требований общества с ограниченной ответственностью Научно-производственное объединение "Стройэнергопроект" к открытому акционерному обществу "Дальтехэнерго" отказать.

Удовлетворить исковые требования открытого акционерного общества "Дальтехэнерго" по встречному иску в части и взыскать с общества с ограниченной ответственностью Научно-производственное объединение "Стройэнергопроект" в пользу открытого акционерного общества "Дальтехэнерго" 589 800 руб. 82 коп. пени, а также судебные расходы по уплате государственной пошлины в сумме 37 745 руб. 20 коп., всего 627 546 руб. 02 коп.

В удовлетворении остальной части встречных исковых требований открытого акционерного общества "Дальтехэнерго" к обществу с ограниченной ответственностью Научно-производственное объединение "Стройэнергопроект" отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью Научно-производственное объединение "Стройэнергопроект" в доход федерального бюджета 3 000 (три тысячи) рублей государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Арбитражному суду Приморского края выдать исполнительные листы.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий

И.С. Чижиков

Судьи

К.П. Засорин Л.Ю. Ротко