Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 6 ноября 2015 г. N 09АП-44141/15

г. Москва

06 ноября 2015 г.

Дело N А40-74707/15

Резолютивная часть постановления объявлена 29 октября 2015 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 06 ноября 2015 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Н.В. Лаврецкой

судей М.Е. Верстовой, Н.И. Левченко

при ведении протокола судебного заседания секретарем М.В. Антоновым

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ТСЖ "Рапсодия-7"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от "21" августа 2015 г.

по делу N А40-74707/2015, принятое судьёй Е.Н. Яниной

по иску ОАО "Мосэнергосбыт"

(ОГРН 1057746557329; 117312, Москва, ул. Вавилова, 9)

к ТСЖ "Рапсодия-7"

(ОГРН 1037700059341; 121351, Москва, ул. Полоцкая, 3)

о взыскании денежных средств

при участии в судебном заседании:

от истца: Белов О.Ю. (доверенность от 07.07.2015)

от ответчика: Курников А.А. (доверенность от 01.06.2015)

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Мосэнергосбыт" обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с исковым заявлением к Товариществу собственников жилья "РАПСОДИЯ-7" о взыскании 445 779 руб. 75 коп., в том числе: стоимость бездоговорного потребления на основании актов от 04.12.2014 г. N ТД/30-829/14 и N ТД/30-830/14 в размере 436 754 руб. 85 коп., процентов за пользование чужими денежными средствами на основании ст.395 ГК РФ, начисленных за период с 21.01.2015 г. по 20.04.2015 г. в размере 9 024 руб. 90 коп., а также проценты за пользование чужими денежными средствами, исходя из ставки рефинансирования ЦБ РФ равной 8,25% годовых за период с 21.04.2015 г. до даты его фактического исполнения.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 21" августа 2015 г. по делу N А40-74707/2015 с ТСЖ "РАПСОДИЯ-7" взыскано в пользу ОАО "Мосэнергосбыт" долг в сумме 245 433 руб. 00 коп., проценты в сумме 4 668 руб.33 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами, исходя из ставки рефинансирования ЦБ РФ равной 8,25% годовых за период с 21.04.2015 г. до даты его фактического исполнения., расходы по госпошлине в сумме 6 686 руб. 00 коп. В удовлетворении остальной части иска отказано.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены в порядке статей 266,268 АПК РФ в связи с апелляционной жалобой ответчика, в которой он просил оспариваемое решение отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении иска.

В обоснование апелляционной жалобы ответчик указал, что акт от 04.12.2014 N ТД/30-830/14 является незаконным и не может служить обоснованием исковых требований. Управляющий Шамгунова И.Б., подписавшая акт, не имела соответствующих полномочий.

Считает, что истец злоупотребляет своим правом. К такому выводу заявитель жалобы пришел на основании того, что истец не представил доказательств проведения предыдущей проверки технического состояния прибора учета, от даты которой следовало исчислять безучетное потребление.

Обратил внимание, что акт ответчику не вручался, расчет составлен неверно.

В заседании апелляционной инстанции заявитель апелляционной жалобы настаивал на своих доводах.

Представитель истца выразил согласие с решением суда, в удовлетворении жалобы просил отказать. Признал, что в приложении к акту неверно указан объем безучетной электроэнергии - 92651 кВт/ч. вместо 92621 кВт/ч.

Проверив доводы жалобы и материалы дела в соответствии с главой 34 АПК РФ, выслушав объяснения представителей сторон, апелляционный суд пришел к выводу о наличии оснований для удовлетворения частичного удовлетворения жалобы на основании следующего.

Между ОАО "Мосэнергосбыт" и ТСЖ "РАПСОДИЯ-7" заключен договор энергоснабжения N 92965166 от 23.11.2006 г., в соответствии с которым ОАО "Мосэнергосбыт" обязалось подавать через присоединенную сеть электроэнергию, а абонент обязался оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении электрических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Заключенный договор определяет взаимоотношения сторон по трем точкам поставки ВРУ 380/220 номер электросчетчика N 9001443, ВРУ 380/220 номер электросчетчика N4001657, ВРУ 380/220 номер электросчетчика 900128.

20.08.2014 г. от ответчика истцом было получено заявление о том, что электросчетчик, расположенный в паркинге жилого комплекса, вышел из строя. Данное заявление зарегистрировано истцом за N СК/30-3439/14.

Истцом были составлены два акты проверки узла учета электроэнергии от 04.12.2014 г. в отношении точек поставки по адресу г. Москва, Полоцкая д. 3, а также два акта о неучтенном потреблении электрической энергии в подземном паркинге N ТД/30-829/14 и в жилом доме 3 N ТД/30-830/140 от 04 12.2014 г, в которых указано, что в подземном паркинге электрический счетчик неисправен, табло погашено, в жилом доме прибор учета неисправен, счетный механизм сломан.

На основании актов о неучтенном потреблении истцом был произведен расчет объема безучетной электроэнергии и выставлен ответчику счет за декабрь 2014 г. для оплаты - по акту о неучтенном потреблении N 829/14 от 04.12.2014 г. на сумму 191322 руб. 40 коп., по акту о неучтенном потреблении N 830/14 от 04.12.2014 г. на сумму 252599 руб. 36 коп., всего 443921 руб. 76 коп.

Ответчик произвел оплату потребленной электроэнергии за декабрь 10386 руб. 40 коп. платежным поручением N 15 от 20.01.2015 г., в связи с чем, истец в судебном порядке предъявил ко взысканию сумму в размере 436 754 руб. 85 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами на основании ст.395 ГК РФ, начисленные за период с 21.01.2015 г. по 20.04.2015 г. в размере 9 024 руб. 90 коп., а также проценты за пользование чужими денежными средствами, исходя из ставки рефинансирования ЦБ РФ равной 8,25% годовых за период с 21.04.2015 г. до даты его фактического исполнения.

Рассматривая спор, суд руководствовался Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 г. N 442 (далее - Постановление N 442), которыми определен порядок и условия определения объема бездоговорного потребления электроэнергии.

В соответствии с пунктом 167 названных Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли- продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Бездоговорным потреблением электрической энергии является самовольное подключение энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) потребление электрической энергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора, обеспечивающего продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, кроме случаев потребления электрической энергии в отсутствие такого договора в течение 2 месяцев с даты, установленной для принятия гарантирующим поставщиком на обслуживание потребителей (пункт 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии).

Согласно пунктов 192, 193 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Акт о неучтенном потреблении при выявлении бездоговорного потребления электрической энергии содержит данные о потребителе (ответчике), осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии, о месте осуществления выявленного нарушения, подписан ответчиком.

В соответствии с пунктом 196 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, объем бездоговорного потребления электрической энергии определяется расчетным способом, за период времени, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электрической энергии, но не более чем за 3 года. При этом период времени, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электрической энергии в виде самовольного подключения энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства, определяется с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где позже был выявлен факт бездоговорного потребления электрической энергии, до даты выявления факта бездоговорного потребления и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Отказывая в удовлетворении иска по акту N ТД/30-829/14 на сумму 191322 руб. 40 коп., суд исходил из того, что ответчиком подавалась истцу заявка на замену этого прибора учета. при этом суд руководствовался п. 149 Основных положений, согласно которому собственник энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)), имеющий намерение демонтировать в целях замены, ремонта или поверки прибор учета, ранее установленный в отношении таких энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)), обязан направить способом, позволяющим подтвердить факт получения, письменную заявку о необходимости снятия показаний существующего прибора учета (далее в настоящем пункте - заявка), осмотра его состояния и схемы подключения до его демонтажа в адрес одной из следующих организаций:

гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), с которым в отношении таких энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) заключен договор энергоснабжения, по условиям которого расчеты за электрическую энергию осуществляются с использованием прибора учета, демонтаж которого планируется осуществить, - кроме случаев, когда его условиями определено, что заявка подается в указанную ниже сетевую организацию;

сетевая организация, владеющая на праве собственности или ином законном основании объектами электросетевого хозяйства или эксплуатирующая бесхозяйные объекты электросетевого хозяйства, к которым непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)) указанного собственника, в отношении которых установлен планируемый к демонтажу прибор учета, - в иных случаях, в том числе в случае, когда условиями договора энергоснабжения, заключенного с гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) определено, что заявка подлежит направлению в указанную сетевую организацию.

Заявка должна содержать сведения, указанные в абзацах пятом - седьмом и девятом пункта 153 настоящего документа, а также предлагаемые дату и время осуществления указанных в заявке действий, но не ранее 7 рабочих дней со дня ее направления.

Суд обоснованно пришел к выводу, что замена прибора учета в соответствии с положениями пункта 149 Основных положений N 442 должна быть произведена в течение 7 рабочих дней. Заявка на замену прибора учета подана ответчиком 20.08.2014 г., осмотр неисправного прибора произведен истцом только 04.12.2014 г., т.е. спустя более 3-х месяцев с момента подачи заявки ответчиком.

В отношении акта о неучтенном потреблении N 830/14 от 04.12.2014 г. суд пришел к выводу, что он содержит все необходимые сведения : объем бездоговорного потребления электроэнергии, период, стоимость электроэнергии, а также способ и место осуществления бездоговорного потребления электрической энергии.

Суд указал, что нет оснований полагать, что указанный акт о неучтенном потреблении при выявлении бездоговорного потребления электрической энергии составлен с нарушением требований, предусмотренных пунктами 167, 192, 193 указанных Правил.

Довод ответчика о том, что акт подписан неуполномоченным лицом судом отклонен, поскольку акты подписаны управляющей Шамгуновой И.Б., полномочия которой явствовали из обстановки, в которой действовала представитель.

На основании изложенное, требование истца признано подлежащим удовлетворению в размере 245 433 руб. 00 коп.

Требование о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленных за период с 21.01.2015 г. по 20.04.2015 г. в размере 9 024 руб. 90 коп., признано обоснованным в размере 4 668 руб. 33 коп., как соответствующее обстоятельствам дела и положениям статьи 395 ГК РФ, установившей ответственность за нарушение денежного обязательства.

При рассмотрении апелляционной жалобы нашел подтверждение довод о неверном указании объема безучетной электроэнергии - 92651 кВт/ч. вместо 92621 кВт/ч., в связи с чем задолженность должны быть определена суммой в 245 335 руб. 00 коп., а проценты - 4 666,50 руб.

Оснований для отмены и отказа в удовлетворении иска суд не усматривает.

Довод апелляционной жалобы о том, что акт от 04.12.2014 N ТД/30-830/14 является незаконным и не может служить обоснованием исковых требований, поскольку управляющий Шамгунова И.Б., подписавшая акт, не имела соответствующих полномочий, отклоняется судебной коллегией.

Основные положения, регламентирующие порядок фиксации безучетного потребления электроэнергии, предусматривают участие представителя абонента. Участие в проверке управляющей свидетельствует о составлении акта в соответствии с требованиями. Полномочия представителя абонента следовали из обстановки.

Утверждение заявителя жалобы о том, что истец злоупотребляет своим правом, поскольку не представил доказательств проведения предыдущей проверки технического состояния прибора учета, от даты которой следовало исчислять безучетное потребление, рассмотрено судом.

Данное обстоятельство не признается злоупотреблением правом в смысле статьи 10 ГК РФ. Объем безучетной электроэнергии рассчитан за год от проверки в соответствии с пунктом 196 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии. В случае, если в течение этого года проводилась предыдущая проверка, абонент может представить соответствующее доказательство и оспорить период начисления безучетного потребления электроэнергии. таких доказательств не представлено.

Утверждение о том, что акт ответчику не вручался, не признается основанием для отмены решения, поскольку представитель абонента участвовал в проверке, знал о ее результатах.

Таким образом, исходя из фактических обстоятельств дела, с учетом оценки имеющихся в деле доказательств, апелляционным судом признается необходимым изменить решение суда первой инстанции в связи с ошибкой, допущенной при расчете стоимости безучетного потребления.

Иные доводы апелляционной жалобы не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 21 августа 2015 года по делу N А40-74707/2015 изменить.

Взыскать с Товарищества Собственников Жилья "РАПСОДИЯ-7" (ОГРН 1037700059341,ИНН 7731180432) в пользу Открытого акционерного общества "Мосэнергосбыт" (ОГРН 1057746557329, ИНН 7736520080) долг в сумме 245 335 руб. 00 коп., проценты в сумме 4 666,50 руб., со взысканием процентов за пользование чужими денежными средствами, исходя из ставки рефинансирования ЦБ РФ равной 8,25% годовых, за период с 21.04.2015 г. до даты фактического погашения долга, а также взыскать 6682,48 руб. в возмещение расходов на госпошлину.

Во взыскании 98,04 руб. долга и 1,80 руб. процентов отказать. В остальной части решение оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Н.В. Лаврецкая

Судьи

Н.И. Левченко М.Е. Верстова