Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13 ноября 2015 г. N 09АП-44454/15

город Москва

13 ноября 2015 г.

Дело N А40-38078/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 12 ноября 2015 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 13 ноября 2015 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи О.Н. Лаптевой

судей М.Е. Верстовой, Н.И. Левченко

при ведении протокола судебного заседания секретарем М.В. Антоновым

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Открытого акционерного общества "Оборонэнергосбыт"

на решение Арбитражного суда города Москвы от 31 августа 2015 года

по делу N А40-38078/2015, принятое судьей В.Э. Козловским,

по иску Открытого акционерного общества "Красногорская электрическая сеть"

(ОГРН 1025002869693; 143400, г. Красногорск, Коммунальный квартал, д. 1)

к Открытому акционерному обществу "Оборонэнергосбыт"

(ОГРН 1097746448315; 119160, г. Москва, ул. Знаменка, д. 19)

о взыскании задолженности и пени

при участии в судебном заседании:

от истца: Рытова О.В. (доверенность от 16.02.2015)

от ответчика: Епихин И.А. (доверенность от 17.08.2015)

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Красногорская электрическая сеть" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к Открытому акционерному обществу "Оборонэнергосбыт" (далее - ответчик) о взыскании задолженности в размере 1.378.853,89 руб. и неустойки в размере 3.134.758,35 руб. (с учетом принятого судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнения иска).

Решением Арбитражного суда города Москвы от 31 августа 2015 года исковые требования удовлетворены.

При этом суд исходил из обоснованности исковых требований.

Не согласившись с принятым решением, ответчик обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции, отказать в удовлетворении исковых требований в полном объеме.

В обоснование жалобы заявитель ссылается на нарушение или неправильное применение норм материального и процессуального права, на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела.

Указывает, что факт безучетного потребления электрической энергии истцом в установленном законом порядке не доказан.

Истец в порядке статьи 81 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представил письменные пояснения.

В судебном заседании апелляционного суда представитель ответчика доводы апелляционной жалобы поддержал, истец против доводов жалобы возражал.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело в порядке статей 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, оценив объяснения лиц, участвующих в деле, считает, что решение суда подлежит отмене, исходя из следующего.

Как видно из материалов дела, отношения сторон урегулированы договором энергоснабжения от 01.01.2010 N 150, по условиям которого истец (КЭС) обязуется поставлять (продавать) ответчику (абоненту) электрическую энергию (мощность) на условиях, предусмотренных настоящим договором и действующим законодательством, в объеме договорных величин потребления электрической энергии, а абонент обязуется оплачивать принятую электроэнергии (мощность) в соответствии с условиями настоящего договора.

Объем, стоимость и порядок оплаты электрической энергии согласован сторонами в разделе 5 договора.

Истец отыскивает задолженность по оплате электрической энергии за период январь - февраль 2014 года, май 2014 года - январь 2015 года в размере 1.378.853,89 руб., а также начисленную на основании пункта 5.13 договора неустойку в размере 3.134.758,35 руб.

Ответчик оспаривает наличие у него неисполненного обязательства по оплате объема электрической энергии на основании счетов N 1500 на 31.01.2014 г., N 1500 на 28.02.2014 г., N 1500 на 31.05.2014 г., определенного истцом расчетным способом в отношении трех объектов (коды 1500030, 1500031, 1500051) по максимальной мощности без учета показаний приборов учета.

Статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона; односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В соответствии со статьями 539, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Как установлено статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в арбитражном процессе, обязано доказать наличие тех обстоятельств, на которые оно ссылается в обоснование своих требований или возражений.

Поскольку ответчиком в материалы дела не представлено доказательств оплаты поставленной электрической энергии, указанная задолженность им по существу не оспорена, требование истца о взыскании с ответчика задолженности в размере 1.378.853,89 руб. и неустойки в размере 3.134.758,35 руб. признано обоснованным, доказанным и удовлетворено судом первой инстанции.

Судебная коллегия не может согласиться с указанным выводом суда первой инстанции, исходя из следующего.

Из содержания пункта 136 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения), следует, что определение объема потребления электрической энергии на розничных рынках осуществляется на основании данных, полученных:

с использованием приборов учета электрической энергии;

при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных настоящим документом и приложением N 3.

В соответствии с пунктом 2 Основных положений "безучетное потребление" - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя, выразившемся во вмешательстве в работу прибора учета, в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Пунктом 84 Основных положений установлено, что стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии (далее - стоимость объема безучетного потребления) рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) с потребителя по договору энергоснабжения на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом X настоящего документа.

На основании пункта 192 Основных положений по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (пункт 193 Основных положений).

В соответствии с пунктом 194 Основных положений расчет объема безучетного потребления электрической энергии осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 настоящего документа в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком). Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику, обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 настоящего документа.

Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии (пункт 195 Основных положений).

Указанный счет также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления. Потребитель (покупатель) обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности).

Из изложенных правовых норм следует, что основанием для применения расчетного способа для определения объема поставленной электрической энергии является акт о неучтенном потреблении электрической энергии, счет, составленные в установленном порядке.

Таким образом, обстоятельствами, имеющими значение для дела, являются:

наличие составленного в установленном законом порядке акта о неучтенном потреблении электрической энергии;

наличие составленного в установленном законом порядке счета;

количество подлежащей оплате электрической энергии.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд апелляционной инстанции исходит из того, что оснований для применения истцом расчетного способа определения объема поставленной электрической энергии в данном случае не имеется в связи с отсутствием акта о неучтенном потреблении, составленного в установленном порядке, а также счетов с расчетом объема и стоимости безучетного потребления.

В частности, из содержания представленного истцом акта проверки расчетного прибора учета электроэнергии от 15.11.2013 г. следует, что представителями сетевой, энергосбытовой организаций, абонента проведена внеплановая проверка расчетного прибора учета, установленного на трансформаторной подстанции ТП-139135 (объект в/ч 03353, код 1500030).

В результате проверки установлено наличие механических повреждений прибора учета, абоненту предписано заменить прибор.

Вместе с тем, из материалов дела следует, что акт о неучтенном потреблении электрической энергии не составлялся, направленные истцом ответчику счета не содержат расчета объема и стоимости безучетного потребления.

Таким образом, факт безучетного потребления абонентом электрической энергии истцом надлежащим образом не доказан.

Ссылки истца на акт проверки расчетного прибора учета электроэнергии от 15.11.2013 г. в качестве доказательства, подтверждающего право истца применить расчетный способ определения объема электрической энергии за спорный период, отклоняются апелляционным судом, поскольку данный акт не соответствует требованиям, предъявляемым пунктами 84, 145, 176. 192, 193, 194 Основных положений к акту о безучетном потреблении.

Кроме того, в соответствии с пунктом 172 Основных положений проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета.

Пунктом 173 Основных положений установлено, что проверки расчетных приборов учета осуществляются в плановом и внеплановом порядке.

Основанием для проведения внеплановой проверки приборов учета является:

полученное от гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего точки поставки, расположенные в границах объектов электросетевого хозяйства сетевой организации, заявление о необходимости проведения внеплановой проверки приборов учета в отношении обслуживаемых им точек поставки, но не более чем 10 процентов точек поставки, планируемых сетевой организацией к проверке в соответствии с указанным планом-графиком в этом же расчетном периоде;

полученное от потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке), энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)) которого непосредственно или опосредованно присоединены к сетевой организации, заявление о необходимости проведения внеплановой проверки в отношении его точек поставки;

выявление факта нарушения сохранности пломб и (или) знаков визуального контроля при проведении осмотра состояния расчетного прибора учета перед его демонтажем.

В соответствии с пунктом 176 Основных положений сетевая организация при получении указанного в пункте 173 настоящего документа заявления о необходимости проведения внеплановой проверки приборов учета, если такое заявление содержит описание причин, обусловивших проведение такой проверки, обязана не позднее 3 рабочих дней со дня получения заявления организовать проведение внеплановой проверки приборов учета с приглашением ее инициатора и заинтересованных сторон.

На основании пункта 176 Основных положений результаты проверки приборов учета сетевая организация оформляет актом проверки расчетных приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному для каждого участника. При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта, в нем указывается причина такого отказа.

В акте проверки приборов учета должны быть указаны: адрес проведения проверки, форма проверки и основание для проведения проверки; лица, приглашенные в соответствии с пунктом 171 настоящего документа для участия в проверке, но не принявшие в ней участие; дата истечения межповерочного интервала прибора учета (измерительного трансформатора); характеристики используемого при проведении проверки оборудования, в случае если проводится инструментальная проверка.

Представленный истцом акт проверки расчетного прибора учета электроэнергии от 15.11.2013 г. не содержит сведений об адресе проведения проверки, ее форме; из содержания акта проверки следует, что проведенная проверка является внеплановой, при этом основание для проведения проверки не указано; акт проверки не содержит сведений о дате истечения межповерочного интервала прибора учета (измерительного трансформатора), характеристиках используемого при проведении проверки оборудования.

Таким образом, акт проверки расчетного прибора учета электроэнергии от 15.11.2013 г. не может являться основанием для применения расчетного способа определения объема поставленной электрической энергии, кроме того, он составлен с нарушениями установленного порядка его составления.

Суд апелляционной инстанции также учитывает вступившее в законную силу решение Арбитражного суда города Москвы от 25.05.2015 г. N А40-113057/2014 с участием тех же сторон, в рамках которого установлены обстоятельства, связанные с неправомерностью применения истцом расчетного способа при определении количества поставленной электрической энергии на основании акта проверки расчетного прибора учета электроэнергии от 15.11.2013 г., имеющего в силу части 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации преюдициальное значение для рассмотрения настоящего спора.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что при принятии обжалуемого решения и судом первой инстанции были неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, в связи с чем на основании пункта 1 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации решение суда подлежит отмене, в удовлетворении исковых требований Открытого акционерного общества "Красногорская электрическая сеть" к Открытому акционерному обществу "Оборонэнергосбыт" о взыскании задолженности в размере 1.378.853,89 руб. и неустойки в размере 3.134.758,35 руб. следует отказать.

Судебные расходы между сторонами распределяются в соответствии со статей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, главой 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 110, 176, 266 - 268, пунктом 2 статьи 269, пунктом 1 части 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 31 августа 2015 года по делу N А40-38078/2015 отменить.

В удовлетворении иска отказать.

Взыскать с Открытого акционерного общества "Красногорская электрическая сеть" (ОГРН 1025002869693) в пользу Открытого акционерного общества "Оборонэнергосбыт" (ОГРН 1097746448315) расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе в размере 3.000 (три тысячи) рублей.

Возвратить Открытому акционерному обществу "Красногорская электрическая сеть" (ОГРН 1025002869693) из федерального бюджета государственную пошлину по иску в размере 154.431 (сто пятьдесят четыре тысячи четыреста тридцать один) рублей 94 копеек, излишне уплаченной по платежному поручению от 04.03.2015 N 178.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

О.Н. Лаптева

Судьи

М.Е. Верстова Н.И. Левченко