Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 ноября 2015 г. N 09АП-46841/15

г. Москва

16 ноября 2015 г.

Дело N А40-217501/14

Резолютивная часть постановления объявлена "12" ноября 2015 г.

Постановление изготовлено в полном объеме "16" ноября 2015 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи В.И. Тетюка

Судей: Б.С. Веклича, Е.В. Бодровой

при ведении протокола судебного заседания Т.М. Сидоровой

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "СтройЛюкс"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 08 сентября 2015 года,

принятое судьей О.В. Романовым по делу N А40-217501/14

по иску ООО "Строительная Компания Феникс"

к ООО "СтройЛюкс"

о взыскании 1 954 369 руб. 49 коп. долга

и по встречному иску о взыскании 1 708 743 руб. 21 коп. пени

от истца: Мухамедов М.К. - дов. от 28.11.2014

от ответчика: Саранча И.В. - дов. от 29.06.2015

УСТАНОВИЛ:

Первоначальный иск заявлен ООО "СК Феникс" к ООО "СтройЛюкс" о взыскании 1 954 369 руб. 49 коп. - долга (суммы гарантийного удержания) на основании статей 309, 310, 746 ГК РФ.

Встречный иск ООО "СтройЛюкс" к ООО "СК Феникс" о взыскании 1 708 743 руб. 21 коп. - пени заявлен на основании статей 309, 330 ГК РФ и принят определением суда от 29.05.2015 г. к совместному рассмотрению с первоначальным иском.

Ответчик заявил об уменьшении размера встречного искового требования до 1 601 453,28 руб. в порядке ст. 49 АПК РФ.

Заявление ответчика (истца по встречному иску) об уменьшении размера искового требования до 1 601 453,28 руб. - пени принято судом.

Решением суда от 08.09.2015 г. заявление ответчика об уменьшении размера встречного искового требования до 1 601 453 руб. 28 коп. - пени принято.

Ходатайство ответчика об отложении рассмотрения дела оставлено без удовлетворения.

Первоначальный иск ООО "Строительная Компания Феникс" к ООО "СтройЛюкс" о взыскании 1 954 369 руб. 49 коп. - долга, удовлетворен.

Расходы по уплате госпошлины по первоначальному иску отнесены на ООО "СтройЛюкс".

Встречный иск ООО "СтройЛюкс" к ООО "Строительная Компания Феникс" о взыскании 1 708 743 руб. 21 коп. - пени, с учетом заявления ответчика об уменьшении размера встречного искового требования до 1 601 453 руб. 28 коп. - пени оставлен без удовлетворения.

Расходы по уплате госпошлины по встречному иску отнесены на ООО "СтройЛюкс".

Возвращена ООО "СтройЛюкс" из федерального бюджета РФ, уплаченная по платежному поручению N 137 от 26.03.2015 г., госпошлина в сумме 1 072 руб. 47 коп., в связи с уменьшением размера встречного искового требования.

Взысканы с ООО "СтройЛюкс" в пользу ООО " Строительная Компания Феникс" 1 954 369 руб. 49 коп. - долга и расходы по уплате госпошлины в сумме 32 544 руб. 00 коп.

ООО "СтройЛюкс", не согласившись с решением суда в части отказа в удовлетворении встречного иска, подало апелляционную жалобу, в котором считает его в обжалуемой части незаконным и необоснованным.

В своей жалобе заявитель указывает на неправомерность вывода суда о том, сто договор подряда не устанавливает сроков передачи исполнительной документации.

Также заявитель жалобы указывает на то, что срок передачи исполнительной документации истцом нарушен.

По доводам, приведенным в жалобе, заявитель просит решение суда изменить в части и удовлетворить встречный иск в полном объеме.

В судебном заседании апелляционного суда заявитель доводы жалобы поддерживает в полном объеме.

Истец с доводами жалобы не согласен, решение суда в обжалуемой части считает законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Дело рассмотрено Девятым арбитражным апелляционным судом в порядке ст.ст. 266, 268 АПК РФ.

Оснований для отмены либо изменения решения суда в обжалуемой части не установлено.

В порядке ч. 5 ст. 268 АПК РФ апелляционный суд проверяет законность и обоснованность решения суда только в обжалуемой части. Возражений лицами, участвующими в деле, не заявлено.

Как следует из материалов дела, 29.03.2011 г. между ООО "СтройЛюкс" (заказчик) и ООО "Феникс" (подрядчик) был заключен договор подряда N Ф-ВДС/Отд-2.

06.12.2012 г. между ООО "СтройЛюкс" (заказчик) и ООО "Феникс" (подрядчик) было заключено дополнительное соглашение N 27 к договору подряда N Ф/ВДС/Отд-2 от 29.03.2011 г.

Согласно условиям дополнительного соглашения подрядчик обязался выполнить работы по инженерным системам на объектах: трехэтажные двухсекционные многоквартирные дома N 56, 57, 58 по адресу: Московская область, Ленинский муниципальный район, с/п Филимонковское, пос. Марьино, участок III-I/3в., в соответствии со сметами в отношении каждого дома.

В соответствии со сметой по дому N 57, цена работ составила 3 204 262,41 руб. Выполнение работ, их стоимость подтверждаются подписанными сторонами актами о приемке выполненных работ (КС-2), справками о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3) от 23.04.2013 г. на сумму 2 559 838,14 руб. с удержанием гарантии в размере 127 991,91 руб. и от 17.05.2013 г. на сумму 644 424,27 руб. с удержанием гарантии в размере 32 221,21 руб.

В соответствии со сметой по дому N 58 цена работ составила 3 204 262,41 руб. Выполнение работ, их стоимость подтверждаются подписанными сторонами актами о приемке выполненных работ (КС-2), справками о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3) от 23.04.2013 г. на сумму 2 559 838,14 руб. с удержанием гарантии в размере 127 991,91 руб. и от 17.05.2013 г. на сумму 644 424,27 руб. с удержанием гарантии в размере 32 221,21 руб.

Общая сумма гарантийных удержаний по дополнительному соглашению N 27 в указанной части составила 320 426,24 руб.

06.12.2012 г. между ООО "СтройЛюкс" (заказчик) и ООО "Феникс" (подрядчик) было заключено дополнительное соглашение N 28 к договору подряда N Ф/ВДС/Отд-2 от 29.03.2011 г.

Согласно условиям дополнительного соглашения, подрядчик обязался выполнить отделочные работы на объектах: трехэтажные двухсекционные многоквартирные дома N 56, 57, 58 по адресу: Московская область, Ленинский муниципальный район, с/п Филимонковское, пос. Марьино, участок III-I/3в., в соответствии со сметами в отношении каждого дома.

В соответствии со сметой по дому N 57, цена работ составила 4 926 533,90 руб. Выполнение работ, их стоимость подтверждаются подписанными сторонами актами о приемке выполненных работ (КС-2), справками о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3) от 23.04.2013 г. на сумму 2 285 424,81 руб. с удержанием гарантии в размере 114 271,24 руб. и от 17.05.2013 г. на сумму 2 641 109,09 руб. с удержанием гарантии в размере 132 055,45 руб. и дополнительным гарантийным удержанием в размере 118 307,59 руб. со сроком возврата до 31.12.2013 г.

В соответствии со сметой по дому N 58 цена работ составила 4 940 486,79 руб. Выполнение работ, их стоимость подтверждаются подписанными сторонами актами о приемке выполненных работ (КС-2), справками о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3) от 23.04.2013 г. на сумму 2 349 168,48 руб. с удержанием гарантии в размере 117 458,42 руб. и от 17.05.2013 г. на сумму 2 591 318,31 руб. с удержанием гарантии в размере 129 565,92 руб. и дополнительным гарантийным удержанием в размере 127 318,69 руб. со сроком возврата до 31.12.2013 г.

Общая сумма гарантийных удержаний по дополнительному соглашению N 28 в указанной части составила 738 977,31 руб.

01.02.2013 г. между ООО "СтройЛюкс" (заказчик) и ООО "Феникс" (подрядчик) было заключено дополнительное соглашение N 29 к договору подряда N Ф/ВДС/Отд-2 от 29.03.2011 г.

Согласно условиям дополнительного соглашения, подрядчик обязался выполнить работы по инженерным системам на объектах: трехэтажные трехсекционные многоквартирные дома N 53, 54, трехэтажный двухсекционный многоквартирный дом N 55 по адресу: Московская область, Ленинский муниципальный район, с/п Филимонковское, пос. Марьино, участок III-I/3в., в соответствии со сметами в отношении каждого дома.

В соответствии со сметой по дому N 53, цена работ составила 4 511 621,21 руб. Выполнение работ, их стоимость подтверждаются подписанными сторонами актами о приемке выполненных работ (КС-2), справками о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3) от 23.04.2013 г. на сумму 3 536 928,67 руб. с удержанием гарантии в размере 176 846,43 руб. и от 17.05.2013 г. на сумму 974 692,55 руб. с удержанием гарантии в размере 48 734,63 руб.

В соответствии со сметой по дому N 55 цена работ составила 3 169 610,84 руб. Выполнение работ, их стоимость подтверждаются подписанными сторонами актами о приемке выполненных работ (КС-2), справками о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3) от 23.04.2013 г. на сумму 2 516 340,16 руб. с удержанием гарантии в размере 125 817,01 руб. и от 17.05.2013 г. на сумму 653 270,68 руб. с удержанием гарантии в размере 32 663,53 руб.

Общая сумма гарантийных удержаний по дополнительному соглашению N 29 в указанной части составила 384 061,60 руб.

01.02.2013 г. между ООО "СтройЛюкс" (заказчик) и ООО "Феникс" (подрядчик) было заключено дополнительное соглашение N 30 к договору подряда N Ф/ВДС/Отд-2 от 29.03.2011 г.

Согласно условиям дополнительного соглашения, подрядчик обязался выполнить отделочные работы на объектах: трехэтажные трехсекционные многоквартирные дома N 53, 54, трехэтажный двухсекционный многоквартирный дом N 55 по адресу: Московская область, Ленинский муниципальный район, с/п Филимонковское, пос. Марьино, участок III-I/3в., в соответствии со сметами в отношении каждого дома.

В соответствии со сметой по дому N 53, цена работ составила 6 124 095,16 руб. Выполнение работ, их стоимость подтверждаются подписанными сторонами актами о приемке выполненных работ (КС-2), справками о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3) от 17.05.2013 г. на сумму 2 311 827,40 руб. с удержанием гарантии в размере 115 5910,37 руб. и от 27.06.2013 г. на сумму 3 812 267,76 руб. с удержанием гарантии в размере 190 613,39 руб.

В соответствии со сметой по дому N 55 цена работ составила 4 093,991,57 руб. Выполнение работ, их стоимость подтверждаются подписанными сторонами актами о приемке выполненных работ (КС-2), справками о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3) от 23.04.2013 г. на сумму 2 000 577,90 руб. с удержанием гарантии в размере 100 028,90 руб. и от 27.06.2013 г. на сумму 2 093 413,67 руб. с удержанием гарантии в размере 104 670,68 руб.

Общая сумма гарантийных удержаний по дополнительному соглашению N 29 в указанной части составила 510 904,34 руб.

Всего общая сумма гарантийных удержаний по указанным дополнительным соглашениям N 27, 28, 29, 30 в указанных частях составила 1 954 369,49 руб.

06.02.2014 г. между ООО "Феникс", ООО "СК Феникс" и ООО "СтройЛюкс" заключено соглашение N 1 о перемене лиц в обязательстве.

По условиям указанного соглашения осуществлены уступка требования (ст. 388 ГК РФ) и перевод долга (ст. 391 ГК РФ) в правоотношениях по договору подряда N Ф/ВДС/Отд-2, заключенному 29.03.2011 г. между ООО "СтройЛюкс" (заказчик) и ООО "Феникс" (подрядчик), согласно которым все права и обязанности по этому договору подряда переходят от ООО "Феникс" к ООО "СК Феникс".

В соответствии со ст. 392.3 ГК РФ, в случае одновременной передачи стороной всех прав и обязанностей по договору другому лицу (передача договора) к сделке по передаче соответственно применяются правила об уступке требования и о переводе долга.

В соответствии с п. 16.1 договора, гарантийный срок на результат работ составляет 12 месяцев и начинает течь с момента, когда результат работ был принят или должен был быть принят заказчиком, при этом гарантийный срок на инженерное и технологическое оборудование составляет 42 месяца с момента, когда результат работ был принят или должен был быть принят заказчиком.

Согласно п. 16.3 договора, при обнаружении в течение гарантийного срока недостатков результата работ, заказчик должен заявить о них подрядчику в разумный срок по их обнаружении.

В силу п. 17.1 договора, оплата выполненных работ осуществляется заказчиком в следующем порядке: - сумма в размере 95% стоимости вида работ, выполненных подрядчиком, оплачивается заказчиком в течение 5 банковских дней со дня подписания акта о приемке выполненных работ (форма КС-2), при условии получения от подрядчика счета-фактуры на сумму, подлежащую оплате в соответствии с договором, с учетом аванса; - имеющая обеспечительный характер сумма в размере 5% стоимости работ, выполненных подрядчиком, оплачивается заказчиком по истечении гарантийного срока в течение 30 дней с даты подписания акта сверки взаиморасчетов, проект которого предоставляется заказчику подрядчиком одновременно с письменным сообщением подрядчика об истечении гарантийного срока.

Таким образом, поскольку в соответствии с п. 16.1 договора, гарантийный срок на результат работ составляет 12 месяцев, результатом работ согласно п. 13 раздела 1 договора являются законченные (выполненные) монтажные и отделочные работы, то оплата гарантийного удержания в размере 5% стоимости работ, выполненных подрядчиком по указанным дополнительным соглашениям N 27, 28, 29, 30 в указанных частях, должна быть произведена заказчику по истечении 12 месяцев с момента, когда результат работ был принят или должен был быть принят заказчиком.

Ответчик сумму гарантийного удержания истцу не выплатил.

В соответствии со ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно п. 1 ст. 746 ГК РФ, оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

В соответствии с п. 1 ст. 307 ГК РФ в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Статья 309 ГК РФ предусматривает, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В соответствии со ст. 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

Ответчик до настоящего момента не выполнил своих обязательств по договору, а именно, не произвел возврат гарантийного удержания.

Сумма долга (гарантийного удержания) ответчика перед истцом по договору составляет 1 954 369 руб. 49 коп.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции пришел к выводу, что требование истца о взыскании долга в сумме 1 954 369 руб. 49 коп. - законное, обоснованное, соответствует условиям договора, заключенного сторонами, подтверждено имеющимися в деле документами, представленными истцом, не опровергнуто ответчиком и подлежит удовлетворению.

Решение суда в данной части не обжалуется.

В обоснование встречного иска ООО "СтройЛюкс" ссылалось на следующие обстоятельства: по вышеуказанному договору подрядчиком были нарушены сроки передачи исполнительной документации, тем самым допущена просрочка исполнения своих обязательств по договору.

Главой 20 договора установлены случаи, когда заказчик вправе взыскать с подрядчика неустойку.

Согласно п. 20.2.4 договора, за несоблюдение сроков передачи исполнительной документации подрядчиком, уплачивается пени в размере 0,05% от стоимости работ, выполненных по такой исполнительной документации, за каждый день просрочки, но не более 5 % от стоимости соответствующих работ.

Заказчик считает, что до настоящего времени ему не была передана исполнительная документация, в связи с чем, им начислены пени в размере: - дополнительное соглашение N 27 от 06.12.2012 г. - 320 426,24 руб.; - дополнительное соглашение N 28 от 06.12.2012 г. - 493 351,03 руб.; - дополнительное соглашение N 29 от 01.02.2013 г. - 384 061,60 руб.; - дополнительное соглашение N 30 от 01.02.2013 г. - 403 614,41 руб.

Итого общая сумма пени в соответствии с п. 21.2.4 договора, по мнению заказчика, составляет 1 601 453 руб. 28 коп.

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что приведенные во встречном исковом заявлении обстоятельства не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, не подтверждаются имеющимися в деле доказательствами.

Как правильно указал суд в решении, договор подряда не устанавливает сроков передачи исполнительной документации подрядчиком заказчику. В этой связи, во встречном исковом заявлении отсутствует ссылка на конкретное условие договора, которым устанавливался бы указанный срок.

Передача исполнительной документации регулируется п. 13.2.2 договора, в котором условие о сроке передачи отсутствует.

Подписание актов о приемке выполненных работ (КС-2), справок о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3) по указанным во встречном исковом заявлении дополнительными соглашениям к договору подряда не сопровождалось какими-либо претензиями и замечаниями со стороны заказчика, в том числе, по передаче исполнительной документации.

С сопроводительным письмом ООО "Феникс" от 19.08.2013 г., полученным ООО "СтройЛюкс" 21.08.2013 г. ответчику (истцу по встречному иску) передана исполнительная документация, что подтверждается письмом N 90 от 24.07.2014 г. (приложение к уточненному встречному иску) и письмом от 19.08.2013 г.

Таким образом, подрядчиком заказчику была передана исполнительная документация по указанным в иске объектам (домам) в соответствии с п. 13.2.2 договора.

Поскольку исполнительная документация передана, условие о сроке передачи в договоре отсутствует, суд первой инстанции пришел к правильному выводу об отсутствии оснований для возложения ответственности, предусмотренной п. 20.2.4 договора.

Кроме того, суд первой инстанции правомерно учитывал, что претензия на предмет несвоевременного представления исполнительной документации предъявлена по истечении двух лет с момента подписания актов о приемке выполненных работ по форме КС-2.

Заявленные ответчиком обстоятельства (недостатки выполненных работ, которые делают произведенные работы непригодными для предусмотренного в договоре использования) не соответствуют действительности и опровергаются материалами дела.

Факт выполнения работ по договору подряда подтверждается подписанными сторонами актами.

Ответчиком не представлены надлежащие доказательства в подтверждение обстоятельств, положенных в основание встречных исковых требований.

Учитывая изложенное, встречный иск ООО "СтройЛюкс" ООО к "СК Феникс" о взыскании пени в сумме 1 601 453 руб. 28 коп. правомерно оставлен судом первой инстанции без удовлетворения за недоказанностью и необоснованностью.

При указанных обстоятельствах апелляционный суд приходит к выводу, что доводы жалобы ООО "СтройЛюкс" не могут являться основанием для отмены либо изменения законного и обоснованного решения суда в обжалуемой части.

Руководствуясь ст.ст. 266, 267, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 08 сентября 2015 года по делу N А40-217501/14 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО "СтройЛюкс" - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий

В.И. Тетюк

Судьи

Б.С. Веклич Е.В. Бодрова