Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 16 ноября 2015 г. N 07АП-9379/15

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 29 февраля 2016 г. N Ф04-233/16 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Томск

16 ноября 2015 г.

Дело N А27-8606/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 30 октября 2015 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 16 ноября 2015 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Сухотиной В.М.

судей: Кайгородовой М.Ю., Ярцева Д.Г.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Скороходовой И.В.

при участии:

от истца: Бак И.В. по доверенности от 27 июня 2015 года, паспорт; Проворотова А.В. по доверенности от 27 июня 2015 года, паспорт; Ренева Т.А. по доверенности от 27 июня 2015 года, паспорт

от ответчика: Левчук П.А. по доверенности от 03 сентября 2015 года, паспорт; Артемов Д.А. по доверенности от 17 июля 2014 года, паспорт

рассмотрев в судебном заседании дело по апелляционной жалобе публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (рег. N 07АП-9379/2015)

на решение Арбитражного суда Новосибирской области от 05 августа 2015 года по делу N А27-8606/2015 (судья Бондаренко С.С.)

по иску открытого акционерного общества "Кузбасская энергетическая сбытовая компания", г. Кемерово (ОГРН 1064205110133, ИНН 4205109214)

к публичному акционерному обществу "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири", г. Красноярск (ОГРН 1052460054327, ИНН 2460069527)

о взыскании 165 605 013 руб. 71 коп.,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Кузбасская энергетическая сбытовая компания" обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с иском к публичному акционерному обществу "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" о взыскании, с учетом уточнения в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, 127 299 289 руб. 05 коп. долга по оплате электроэнергии, приобретаемой для компенсации потерь, в рамках договора оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.01.2007 N 2465 за декабрь 2014 года - март 2015 года.

Определением от 05.08.2015 требования в общей сумме 57 929 430 руб. 62 коп. выделены в отдельные производства.

В рамках настоящего дела рассмотрены требования о взыскании 69 369 858 руб. 43 коп.

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 05 августа 2015 года исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с решением, ответчик обратился с апелляционной жалобой, просил решение отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

В обоснование жалобы ответчик указал, что акты проверки составлены в присутствии представителей третьих лиц, подписаны ими без возражений, их содержание свидетельствует о выявлении факта безучетного пользования электроэнергией, актами подтверждена неисправность приборов учета, наличие уведомления о предупреждении проведения проверки или срока истечения межповерочного интервала не освобождает потребителя от очередной поверки приборов учета. Потребители устранили отраженные в актах проверок нарушения. Принятие мер по устранению неисправности прибора учета подтверждает факт нарушения межповерочного интервала. По истечении срока поверки прибора учета его показания не могут считаться достоверными, что означает отсутствие прибора учета. Вывод суда о злоупотреблении правом, поскольку ответчик не уведомил потребителей о необходимости поверки прибора учета, не обоснован. Полномочия лиц, подписавших акты, явствовали из обстановки.

В письменных пояснениях ответчик более подробно изложил свои доводы.

Истец в отзыве и дополнениях к нему просил оставить решение без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В судебном заседании представители сторон поддержали каждый свои доводы, изложенные письменно.

Исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность судебного акта в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд считает его не подлежащим отмене.

Из материалов дела следует, что между истцом (заказчик) и ответчиком (исполнитель) заключён договор оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.01.2007 N 2465.

Пунктом 2.2 договора предусмотрено, что заказчик обязуется по заявке исполнителя приобретать электроэнергию для компенсации потерь, а исполнитель обязуется оплачивать указанные объемы электроэнергии.

В соответствии с пунктом 3.3.15 договора исполнитель обязуется оплачивать стоимость электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь электроэнергии в принадлежащих ему, в соответствии с условиями договора.

Истцом ответчику выставлены счет-фактура от 31 декабря 2014 года N 82201/604 (корректировочная счет-фактура N 52517/604 от 28 февраля 2015 года), счет-фактура от 31 января 2015 года N 25050/604 (корректировочная счет-фактура N 52518/604 от 28 февраля 2015 года), счет-фактура от 28 февраля 2015 года N 52545/604, счет-фактура от 31 марта 2015 года N 79642/604.

Ответчик полагает, что предъявленный объем потерь является полезным отпуском и подлежит оплате потребителями, а именно: 43 631 747 руб. 92 коп. - потребление электрической энергии юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, рассчитанное по правилам безучетного потребления, поскольку истекли сроки поверок приборов учета. За декабрь 2014 года: 2 987 712 кВтч по потребителю ООО "Таежный" безучетное потребление ввиду срыва пломб на трансформаторах тока; 7728 кВтч по потребителю Дергунову С.П. безучетное потребление вследствие подключения к сети после отключения ввиду наличия задолженности. За январь 2015 года: 23 097 кВтч по потребителям Новиковой Е.В., Митичкиной А.И., Ларичеву С.Н., Осиповой Г.А., Советниковой Л.В. безучетное потребление. За февраль 2015 года: 11 281 кВтч по потребителю ИП Плотникову С.С. безучетное потребление; 65 252 кВтч по потребителю Администрация Моховского сельского поселения объем определен по контрольному прибору учета; 9 984 кВтч по потребителям Гавриловой Р.В., Терехиной В.М., безучетное потребление. За март 2015 года: 49 076 кВтч по потребителям Веселовой Р.М., безучетное потребление, Коренковой Н.И., Миронову В.Г., безучетное потребление вследствие подключения к сети после отключения ввиду наличия задолженности.

Наличие разногласий и отсутствие оплаты послужило основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском в порядке статей 307, 309, 314, 395 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Апелляционный суд поддерживает выводы суда первой инстанции по существу спора.

В силу статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утверждены Постановлением Правительства Российской Федерации от 04 мая 2012 года N 442 (далее - Основные положения N 442) предусмотрено, что бездоговорное потребление электрической энергии - самовольное подключение энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) потребление электрической энергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора, обеспечивающего продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, кроме случаев потребления электрической энергии в отсутствие такого договора в течение 2 месяцев с даты, установленной для принятия гарантирующим поставщиком на обслуживание потребителей. Безучетное потребление - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

При введении полного ограничения потребление электрической энергии является бездоговорным, поскольку в рамках заключенного договора (при введении указанного ограничения) предполагается отсутствие потребления энергии и, как следствие, отсутствует учет потребления.

Потребление электрической энергии физическими лица в части безучетного потребления вследствие подключения к сети после отключения ввиду наличия задолженности, является бездоговорным и не может включаться в полезный отпуск.

Акты о безучетном потреблении, составленные в отношении потребителей - физических лиц, судом отклонены ввиду несоблюдения требований пунктов 155, 177, 193 Основных положений N 442, пункта 85 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, (утверждены Постановлением Правительства Российской Федерации от 06 мая 2011 года N 354).

Ссылка ответчика на статью 182 Гражданского кодекса Российской Федерации и то обстоятельство, что полномочия лиц, указанных в актах, явствовали из обстановки, судом отклонены.

Потребителем является лицо, пользующееся на праве собственности или ином законном основании помещением в многоквартирном доме, жилым домом, домовладением, потребляющее коммунальные услуги (Правила предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утверждены Постановлением Правительства Российской Федерации от 06 мая 2011 года N 354).

Между тем, из спорных актов не следует, что подписавшие их лица владеют и/или пользуются помещением на каком-либо законном основании, в связи с чем оснований считать, что их полномочия, в отсутствие потребителя - собственника, явствовали из обстановки, не имеется.

Акты, составленные в отношении Дергунова С.П., Коренкова Н.И., Миронова В.Г. свидетельствуют о бездоговорном потреблении, в силу пункта 84 Основных положений N 442 его стоимость взыскивается сетевой организацией.

Показания контрольного прибора учета по потребителю Администрация Моховского сельского поселения не могут быть использованы при расчете, поскольку отсутствуют начальные показания данного прибора учета при приемке его в качестве контрольного с потребителем.

По потребителю ООО "Таежный" ответчик считает безучетным потребление ввиду срыва пломб на трансформаторах тока, что зафиксировано в акте. При этом, по мнению ответчика, указанное лицо не произвело предусмотренные действующим законодательством действия по замене электросетевого оборудования.

Вместе с тем, из представленного письма от 25 декабря 2014 года N 143 следует, что выданное предписание о замене трансформаторов в узле учета потребителем выполнено, вместе с тем трансформаторы тока не были своевременно опломбированы в связи с неявкой специалистов УТЭЭ Инского РЭС.

Указанное обстоятельство ответчиком не опровергнуто, как не опровергнуто и утверждение истца о том, что ответчик ежемесячно передавал истцу показания счетчика, подтверждая его пригодность для осуществления расчетов.

Возражения ответчика на сумму 43 631 747 руб. 92 коп. (потребление электрической энергии, рассчитанное по правилам безучетного потребления, поскольку истекли сроки поверок приборов учета) судом также отклонены.

Пункт 173 Основных положений N 442 предусматривает, что проверки расчетных приборов учета осуществляются в плановом и внеплановом порядке.

Плановые проверки приборов учета осуществляются сетевой организацией на основании плана-графика проведения проверок расчетных приборов учета, разработанного сетевой организацией и согласованного с гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в порядке, указанном в пункте 174 настоящего документа.

В плане-графике проведения проверок расчетных приборов учета должны быть указаны точки поставки электрической энергии, в отношении которых проводится проверка, дата и время проведения проверки с учетом режима работы объекта и форма проверки.

Основанием для проведения внеплановой проверки приборов учета является: полученное от гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего точки поставки, расположенные в границах объектов электросетевого хозяйства сетевой организации, заявление о необходимости проведения внеплановой проверки приборов учета в отношении обслуживаемых им точек поставки, но не более чем 10 процентов точек поставки, планируемых сетевой организацией к проверке в соответствии с указанным планом-графиком в этом же расчетном периоде; полученное от потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке), энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)) которого непосредственно или опосредованно присоединены к сетевой организации, заявление о необходимости проведения внеплановой проверки в отношении его точек поставки; выявление факта нарушения сохранности пломб и (или) знаков визуального контроля при проведении осмотра состояния расчетного прибора учета перед его демонтажем, осуществляемым в порядке, установленном настоящим разделом.

В соответствии с пунктом 175 Основных положений N 442 Сетевая организация при получении указанного в пункте 173 настоящего документа заявления о необходимости проведения внеплановой проверки приборов учета, если такое заявление содержит описание причин, обусловивших проведение такой проверки, обязана не позднее 3 рабочих дней со дня получения заявления организовать проведение внеплановой проверки приборов учета с приглашением ее инициатора и заинтересованных сторон.

Форму внеплановой проверки приборов учета в этом случае выбирает сетевая организация исходя из описанных в заявлении причин, обусловивших ее проведение.

В случае если внеплановая проверка приборов учета проводится по заявлению потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке), то сетевая организация обязана пригласить гарантирующего поставщика (энергосбытовую, энергоснабжающую организацию), обслуживающего этого потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) для участия в такой проверке.

Согласно пункту 172 Основных положений N 442 проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

В силу пункта 155 Основных положений N 442 в целях информирования собственника прибора учета о необходимости своевременного проведения очередной поверки прибора учета, измерительных трансформаторов сетевая организация при проведении проверки прибора учета уведомляет собственника такого прибора учета о необходимости своевременного проведения очередной поверки прибора учета, измерительных трансформаторов путем соответствующего указания в акте проверки прибора учета. Такое уведомление должно быть сделано, если до проведения очередной поверки прибора учета осталось менее 1 календарного года, и проведение проверки прибора учета до наступления срока проведения очередной поверки не планируется.

Между тем, основания для проведения внеплановых проверок, предусмотренных пунктом 173 Основных положений N 442, в актах не указаны.

Доказательства проведения плановых проверок с уведомление потребителей об истечении межповерочного интервала до оспариваемых проверок ответчиком не представлено.

При таких обстоятельствах, оснований для отмены судебного акта, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не имеется.

По правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации государственная пошлина по апелляционной жалобе относится на ответчика.

Руководствуясь статьями 110, 268, 271, пунктом 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Кемеровской области от 05 августа 2015 года по делу N А27-8606/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев.

Председательствующий

В.М. Сухотина

Судьи

М.Ю. Кайгородова Д.Г. Ярцев