Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17 ноября 2015 г. N 15АП-9622/15 (ключевые темы: разрешение на строительство - обеспечительные меры - строительство зданий - строительные работы - земельный участок)

Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17 ноября 2015 г. N 15АП-9622/15

город Ростов-на-Дону

17 ноября 2015 г.

дело N А32-12759/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 13 ноября 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 17 ноября 2015 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Попова А.А.,

судей Ломидзе О.Г., Малыхиной М.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Стефанцевой А.В.,

при участии:

от истца: представителя Денисова С.А. по доверенности от 13.05.2015, представителя Капитана М.Б. по доверенности от 29.04.2015,

от ответчика: представителя Чекалкина А.А. по доверенности от 18.06.2015,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

открытого акционерного общества акционерной фирмы "Кубаньпассажиравтосервис"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 24 апреля 2015 года по делу N А32-12759/2014

по иску открытого акционерного общества акционерной фирмы "Кубаньпассажиравтосервис"

к ответчику обществу с ограниченной ответственностью "Гаарди"

при участии третьего лица Департамента имущественных отношений Краснодарского края

об устранении препятствий в пользовании,

принятое в составе судьи Савина Р.Ю.,

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество акционерная фирма "Кубаньпассажиравтосервис" (далее - ОАО АФ "КПАС", истец) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Гаарди" (далее - ООО "Гаарди", ответчик), в котором просил:

- обязать ООО "Гаарди" устранить препятствия в пользовании ОАО АФ "КПАС" земельным участком, расположенным по адресу: г. Краснодар, ул. Привокзальная площадь, 5, кадастровый номер 23:43:0305040:34, площадь 6 372 кв.м., устранить угрозу обвала проезжей части, расположенной вдоль смежной границы земельных участков, путем возведения на земельном участке площадью 276 кв.м., расположенном по адресу: г. Краснодар, ул. Привокзальная площадь, 5/1, монолитной подпорной железобетонной стены согласно проекту 03/04/2015-КЖ, выполненному ООО "Ника-М";

- указать в резолютивной части судебного решения право истца самостоятельно возвести на земельном участке с кадастровым номером 23:43:0305040:120, площадью 276 кв.м., расположенном по адресу г. Краснодар, ул. Привокзальная площадь, 5/1, монолитную подпорную железобетонную стену согласно проекту 03/04/2015-КЖ, выполненному ООО "Ника-М" (свидетельство СРО N П.037.23.7265.02.2015), с последующим взысканием расходов с ООО "Гаарди", в случае неисполнения ответчиком решения в течение десяти дней с момента вступления его в силу.

Исковые требования мотивированы тем, что истец является арендатором земельного участка с кадастровым номером 23:43:0305040:34. Смежным земельным участком с кадастровым номером 23:43:0305040:120 на праве собственности владеет ответчик. В 2013 году ответчик на своём земельном участке отрыл котлован для целей строительства объекта недвижимого имущества. В настоящее время земельный участок с кадастровым номером 23:43:0305040:120 не застроен, происходит осыпание грунта со стенок котлована, что создаёт угрозу обрушения в котлован части дорожного полотна, располагающегося на земельном участке истца и используемого последним для ведения своей хозяйственной деятельности. Мерой, способной предотвратить обрушения земляных стен котлована, является создание ответчиком подпорной стены на основании проекта, разработанного ООО "Ника-М".

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 24.04.2015 в удовлетворении исковых требований отказано в полном объёме. С истца в пользу ответчика взыскано 16 700 руб. судебных расходов по оплате услуг судебной экспертизы.

Судебный акт мотивирован тем, что заключениями первичной и дополнительной судебных экспертиз подтверждается факт существования угрозы обрушения части земельного участка с кадастровым номером 23:43:0305040:34 в котлован, вырытый ответчиком на земельном участке с кадастровым номером 23:43:0305040:120.

Одновременно с этим, суд указал, что согласно заключению судебной экспертизы и справке проектной организации, разработавшей для ответчика проект строительства объекта недвижимости на земельном участке с кадастровым номером 23:43:0305040:120, устранение угрозы обрушения участка возможно только путем продолжения ответчиком строительно-монтажных работ в соответствии с разрешением на строительство N RU23306000-2300-р от 02.07.2012.

Причиной невозможности продолжения указанных работ являются действия самого истца, выразившиеся в обращении в арбитражный суд с заявлением о принятии обеспечительных мер в виде запрета ООО "Гаарди" и иным лицам производить строительно-монтажные работы, работы по разработке грунта на земельном участке с кадастровым номером 23:43:0305040:120, а также в приостановлении действия разрешения на строительство N RU23306000-2300-р от 02.07.2012. С заявлением об отмене обеспечительных мер, принятых Арбитражным судом Краснодарского края 07.03.2013 и 13.02.2013 на основании указанных обращений в рамках дела N А32-4441/2013, истец в арбитражный суд не обращался. При таких обстоятельствах, суд первой инстанции пришёл к выводу о том, что истец своим обращением в суд с настоящими требованиями злоупотребляет своими субъективными правами, в связи с чем со ссылкой на положения статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации суд в удовлетворении иска отказал.

С принятым судебным актом не согласилось ОАО АФ "КПАС", в порядке, определённом положениями главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило решение суда первой инстанции отменить, исковые требования удовлетворить в полном объёме.

Доводы апелляционной жалобы сводятся к следующему:

- суд первой инстанции не учёл, что реальность угрозы обрушения части земельного участка с кадастровым номером 23:43:0305040:34 подтверждена заключениями судебных экспертов, справкой ООО "Стройпроект-XXI";

- суд необоснованно пришёл к вводу о том, что истец злоупотребляет своими субъективными правами, т.к. с заявлением о принятии по делу N А32-4441/2013 обеспечительных мер в виде приостановления строительства истец обращался до создания угрозы обрушения котлована. ОАО АФ "КПАС" не могло предвидеть, к чему приведёт приостановление строительства;

- суд не учёл, что в настоящее время строительство ответчиком объекта недвижимости на земельном участке с кадастровым номером 23:43:0305040:120 на основании ранее выданного разрешения на строительство N RU23306000-2300-р от 02.07.2012 не представляется возможным, т.к. срок действия данного разрешения истёк.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда первой инстанции отменить, исковые требования удовлетворить.

Представитель ответчика с доводами апелляционной жалобы не согласился, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, представил на обозрение суда подлинник разрешения на строительство, копия которого приобщена к материалам дела.

Департамент явку своего представителя в судебное заседание не обеспечил, будучи надлежащим образом уведомлен о времени и месте рассмотрения дела. В отношении указанного лица апелляционная жалоба была рассмотрена в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей сторон, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, земельный участок площадью 6 372 кв.м. с кадастровым номером 23:43:0305040:34, расположенный по адресу: г. Краснодар, ул. Привокзальная площадь, 5, на праве собственности принадлежит Краснодарскому краю.

На данном земельном участке размещается ряд объектов недвижимого имущества, на праве собственности принадлежащий ОАО АФ "КПАС", посредством использования которых истцом осуществляется деятельность по организации автовокзала.

Между администрацией г. Краснодара (арендодатель) и ОАО АФ "КПАС" (арендатор) 05.06.2002 подписан договор аренды N 4300001460, по условиям которого акционерной фирме на праве аренды подлежал предоставлению земельный участок площадью 6 372 кв.м. с кадастровым номером 23:43:0305040:34, расположенный по адресу: г. Краснодар, ул. Привокзальная площадь, 5, для разработки проекта, реконструкции и дальнейшей эксплуатации автовокзала.

В рамках судебного дела N А32-14578/2013 судом апелляционной инстанции был установлен факт ничтожности договор аренды N 4300001460 от 05.06.2002. Данный вывод суда основывался на том, что на дату подписания договора администрация не имела полномочий на распоряжение земельным участком, т.к. в силу положений Закона Краснодарского края N 13-КЗ от 08.08.1995 "О регулировании земельных отношений в Краснодарском крае" правом на распоряжение земельными участками площадью более 1 000 кв.м., право собственности на которое не было разграничено, принадлежало Краснодарскому краю.

В последующем после государственной регистрации права собственности на спорны земельный участок за Краснодарским краем ОАО АФ "КПАС" права в отношении земельного участка с кадастровым номером 23:43:0305040:34 не оформляло.

Вместе с тем, ОАО АФ "КПАС" как собственник легальных объектов недвижимого имущества, располагающихся на земельном участке с кадастровым номером 23:43:0305040:34, как в силу ранее действовавшей статьи 36 Земельного кодекса Российской Федерации, так и в силу ныне действующей редакции статьи 35, главы V.1 Кодекса имеет преимущественное право на приобретение указанного участка в аренду.

Суд апелляционной инстанции отмечает, что сам земельный участок с кадастровым номером 23:43:0305040:34 формировался непосредственно для целей размещения на нем автовокзала. Согласно заключениям специалиста Манько Л.Ю. N 12/16.1-15 от 16.07.2014 и N 14/16.1-15 для нормального размещения и функционирования автовокзала ООО "Гаарди" требуется земельный участок площадью 6 372 кв.м. в существующих границах.

Таким образом, ОАО АФ "КПАС" как фактический землепользователь и лицо, имеющий преимущественное право на приватизацию земельного участка площадью 6 372 кв.м. с кадастровым номером 23:43:0305040:34, расположенного по адресу: г. Краснодар, ул. Привокзальная площадь, 5, имеет законный интерес на сохранение участка в существующих границах, на продолжение нормальной хозяйственной деятельности по организации автовокзала. Фактически право на использование земельного участка детерминируются правом собственности ОАО АФ "КПАС" на размещённые на участке объектами недвижимого имущества и закреплённого нормами действующего законодательства принципа единства правовой судьбы земельных участков и размещённых на них объектов недвижимого имущества.

В связи с этим, в целях защиты своего законного интереса ОАО АФ "КПАС" праве использовать все существующие способы защиты, в том числе акционерная фирма наделена правом на обращение в суд с негаторным иском против лица, создающего препятствия в пользовании обществом спорным земельным участком (статьи 304, 305 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Как следует из материалов дела, по отношению к земельному участку с кадастровым номером 23:43:0305040:34 смежным является земельный участок площадью 276 кв.м. с кадастровым номером 23:43:0305040:120, расположенный по адресу: г. Краснодар, ул. Привокзальная площадь, 5/1, который на праве собственности принадлежит ООО "Гаарди".

Департаментом архитектуры и градостроительства администрации муниципального образования город Краснодар ООО "Гаарди" было выдано разрешение на строительство N RU23306000-2300p от 02.07.2012, согласно которому ответчику было разрешено возведение на земельном участке с кадастровым номером 23:43:0305040:120 объекта недвижимого имущества: здания "Гостиницы с магазином на Привокзальной площади в г. Краснодаре" (2-х этажного здания с подвалом, площадью застройки 259,00 кв.м., общей площадью 663,10 кв.м., в том числе площадью магазина 351,72 кв.м., площадью помещений гостиницы 267,60 кв.м., строительным объемом всего 3271,50 кв.м., в том числе ниже отм. 0,000778,30 куб.м.).

Ответчиком на указанном земельном участке были организованы строительно-монтажные работы по возведению здания гостиницы, по результатам которых вырыт котлован, обустроена горизонтальная монолитная плита фундамента, заключен договор подряда с ООО "Гидротехническое строительство" N 27/02-1 от 17.01.2013, в рамках которого были выполнены работы по обустройству буроинъекционных свай в количестве 67 штук (шпунтовой ряд свай) по периметру котлована.

Указывая на то, что в результате прекращения ООО "Гаарди" строительных работ грунт между сваями начал проседать и обваливаться в вырытый котлован, что создаёт реальную угрозу обрушения проезжей части выезда из автовокзала, расположенной на земельном участке с кадастровым номером 23:43:0305040:34, ОАО АФ "КПАС" обратилось в арбитражный суд с иском по настоящему делу.

Для целей проверки обоснованности требований истца судом первой инстанции по делу было назначено проведение судебной экспертизы.

Согласно заключению эксперта Головнева И.Е. N 14-109 от 24.11.2014 котлован, расположенный на земельном участке с кадастровым номером 23:43:0305040:120 по адресу: г. Краснодар, ул. Привокзальная площадь, несет угрозу препятствия в использовании земельного участка с кадастровым номером 23:43:0305040:34. Гарантированное устранение угрозы препятствия в использовании земельного участка с кадастровым номером 23:43:0305040:34 с соблюдением СНиП, пожарных, санитарных и других норм (с учетом предполагаемого строительства здания на месте котлована), возможно путем возведения нулевого цикла строительства объекта по проекту в соответствии с разрешением на строительство N RU23306000-2300-р от 02.07.2012.

Эксперт указал, что категория технического состояния исследуемой проезжей части, примыкающей к котловану ООО "Гаарди", расположенному по адресу: г. Краснодар, Привокзальная площадь, N 5/1 - работоспособная дорожная конструкция. Для предотвращения обвала проезжей части (подтопление стоками, осыпание грунта, атмосферные осадки и т.д.), примыкающей к котловану-фундаменту ООО "Гаарди", расположенному по адресу: г. Краснодар, Привокзальная площадь, N 5/1, необходимо возведения нулевого цикла строительства объекта по проекту в соответствии с разрешением на строительство N RU23306000-2300-р от 02.07.2012.

Таким образом, экспертом сделан вывод о том, что устранение препятствий возможно только путем продолжения ответчиком строительно-монтажных работ в соответствии с разрешением на строительство N RU23306000-2300-р от 02.07.2012, т.е. путём возведения нулевого цикла здания гостиницы.

По ходатайству истца была назначена дополнительная судебная строительно-техническая экспертиза в целях установления иных способов устранения угрозы обрушения грунта.

Согласно заключению эксперта ООО "СтройТехЭксперт" Григорова Г.В. от 24.12.2014 устранение угрозы обрушения грунта стен котлована, расположенного на земельном участке с кадастровым номером 23:43:0305040:120, по адресу:

г. Краснодар, ул. Привокзальная площадь, 5/1, с учетом предполагаемого строительства здания на месте котлована, с соблюдением строительных требований, пожарных, санитарных и других норм, за исключением способов обратной засыпки котлована и возведения нулевого цикла строительства на основании выданного разрешения на строительство, технически возможно путем устройства подпорных стен по всему периметру котлована. В случае предполагаемого строительства здания на месте котлована, подпорные стены могут выполнять функцию ограждающих стен подвала здания.

В дело представлена справка от 26.03.2015 главного инженера ООО "Стройпроект-ХХI", разработавшего проект "Гостиница с магазином на Привокзальной площади в г. Краснодаре", на основании которого ООО "Гаарди" было выдано разрешение на строительство N RU23306000-2300-р от 02.07.2012.

Из её содержания следует, что проектом предусматривается строительство здания с подвалом, представляющего собой монолитную фундаментную плиту, наружные монолитные стены, объединенные монолитной плитой перекрытия подвала. В качестве мероприятия по закреплению стенок котлована для исключения влияния строительства на окружающую застройку предусмотрено устройство шпунтового ряда свай, что соответствует требованиям действующих норм. При проектировании шпунтовой стены из свай учитывались все нагрузки от проезжей части общественного транспорта, в том числе от дорожного полотна и транспорта, проходящей вдоль границы котлована. За время эксплуатации подпорной стены не зафиксировано каких-либо деформаций и дефектов, свидетельствующих о недостаточности ее прочности.

На сегодняшний день на площадке строительства выполнены шпунтовые стены и фундаментная плита с выпусками арматуры для монолитных стен. В связи с затянувшимися сроками строительства нулевого цикла, а также затопление котлована утечками из городских инженерных сетей наблюдается процесс разуплотнения и высыпания грунта между сваями.

Для стабилизации состояния грунта между сваями шпунтового ограждения котлована необходимо возведение монолитной стены подвала по периметру котлована, которая по своему расчету может нести функцию подпорной стены для исключения возможности осыпания грунта между сваями шпунтовой стенки. После устройства монолитных стен следует выполнить обратную засыпку пазух между шпунтовой стенкой и монолитной стеной песком с послойным уплотнением. Данное решение возможно с учетом уже выполненной фундаментной плитой с выпусками под монолитные стены, а также учитывая факт, что возведение стены подвала сохраняет возможность дальнейшего производства работ по предполагаемому строительству здания на основании выданного разрешения на строительство.

Данное проектное решение уже разработано и передано заказчику в рамках реализации проекта по вышеуказанному объекту. Разработка дополнительных проектных решений не требуется.

Из анализа выше приведённых доказательств следует, что существование на земельном участке с кадастровым номером 23:43:0305040:120 строительного котлована в имеющемся виде создаёт угрозу обрушения грунта и части земельного участка с кадастровым номером 23:43:0305040:34, на котором располагается проезжая часть, используемая истцом в ходе осуществления своей хозяйственной деятельности. Вместе с тем, предотвратить данное обрушение возможно как минимум двумя способами: возведением ООО "Гаарди" нулевого цикла (фундамента и подвала) гостиницы по ранее разработанному проекту строительства либо путём возведения ответчиком по всему периметру котлована самостоятельной подпорной стены (в том числе на основании рабочей документации N 03/04/2015-КЖ, разработанной ООО "Ника-М" по заданию ОАО АФ "КПАС").

При разрешении существующего спора надлежало дать оценку тем обстоятельствам, которые способствовали обрушению грунта, а также действиям сторон настоящего спора.

Как указывалось ранее, разуплотнению и высыпанию грунта между сваями котлована способствовало затопление котлована утечками из городских инженерных сетей.

В ходе рассмотрения дела в суде апелляционной инстанции ООО "Гаарди" представлены доказательства того, что котлован в настоящее время полностью осушен и подготовлен к дальнейшему ведению строительных работ.

Отказывая в удовлетворении иска, суд первой инстанции констатировал факт злоупотребления ОАО АФ "КПАС" своими процессуальными правами. Суд апелляционной инстанции соглашается с данным выводом суда по следующим основаниям.

Согласно информации сервиса "Электронное правосудие" Интернет сайта "Федеральные арбитражные суды" 12.02.2013 ОАО АФ "КПАС" обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к Департаменту архитектуры и градостроительства администрации МО г. Краснодар о признании незаконным разрешения на строительство N RU23306000-2300-р от 02.07.2012 на возведение гостиницы, выданное ООО "Гаарди" (судебное дело N А32-4441/2013).

Определениями Арбитражного суда Краснодарского края от 13.02.2013 и от 07.03.2013 по указанному делу были удовлетворены ходатайства заявителя о принятии обеспечительных мер в виде: приостановления действия разрешения на строительство N RU23306000-2300-р от 02.07.2012, выданного департаментом ООО "Гаарди", до рассмотрения заявления ОАО АФ "КПАС"; установления запрета ООО "Гаарди" и иным лицам производить строительно-монтажные работы, работы по разработке грунта на земельном участке с кадастровым номером 23:43:0305040:120 по адресу: г. Краснодар, Привокзальная площадь, 5/1.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 06.07.2015 по делу N А32-4441/2013, вступившим в законную силу 07.08.2015, в удовлетворении требований ОАО АФ "КПАС" отказано.

Обеспечительные меры, введенные определениями суда от 13.02.2013 и от 07.03.2013, были отменены по заявлению самого ООО "Гаарди" определением Арбитражного суда Краснодарского края от 17.08.2015.

Из представленных в материалы дела договоров подряда от 15.01.2013 и N 27/02-1 от 17.01.2013 следует, что по заданию ООО "Гаарди" в январе 2013 года было демонтировано здание магазина, ранее располагавшееся на земельном участке с кадастровым номером 23:43:0305040:120, и начата застройка участка в соответствии с выданным разрешением на строительство.

Фактически после рытья строительного котлована и обустройства в нем шпунтового ряда ответчиком по заявлениям ОАО АФ "КПАС" в рамках дела N А32-4441/2013 были приняты обеспечительные меры, которые не позволили ООО "Гаарди" продолжить выполнение каких-либо строительных работ по возведению гостиницы, в том числе цокольного этажа здания.

Таким образом, прекращение строительства было вызвано не действиями (бездействием) самого ООО "Гаарди", а объективными причинами - введёнными арбитражным судом обеспечительными мерами. При этом ООО "Гаарди" предпринимались меры, направленные на отмену обеспечительных мер, однако заявления общества были отклонены арбитражным судом.

Суд апелляционной инстанции также отмечает, что ОАО АФ "КПАС", установив факт проседания грунта, не обращалось в рамках судебного дела N А32-4441/2013 с заявлениями о частичной отмене ранее введённых обеспечительных мер либо об их замене иными мерами, которые бы позволили ООО "Гаарди" выполнить строительные работы в части, достаточной для предотвращения дальнейшего разрушения стенок котлована.

ОАО АФ "КПАС" не представлены доказательства как незаконности начала ООО "Гаарди" строительных работ на земельном участке с кадастровым номером 23:43:0305040:120, так и допущения ответчиком неправомерного бездействия, следствием которого может стать частичное обрушение земельного участка с кадастровым номером 23:43:0305040:34.

В ходе рассмотрения дела в суде апелляционной инстанции ООО "Гаарди" представило доказательства продления срока действия разрешения на строительство N RU23306000-2300-р от 02.07.2012 до 02.11.2016.

Доказательства того, что ООО "Гаарди" будет уклоняться от осуществления строительных работ по возведению здания гостиницы, что исключит обрушение части земельного участка с кадастровым номером 23:43:0305040:34, истец в материалы дела не представил. Напротив, ответчиком представлены доказательства того, что им предприняты все меры, направленные на продолжение строительства.

При указанных обстоятельствах, суд апелляционной инстанции не находит оснований к отмене либо изменению решения суда первой инстанции. Суд правильно определил спорные правоотношения и предмет доказывания по делу, с достаточной полнотой выяснил обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения дела. Выводы суда основаны на доказательствах, указание на которые содержится в обжалуемом судебном акте и которым дана оценка в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Нарушений процессуального права, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом первой инстанции не допущено.

Судебные расходы по апелляционной жалобе относятся на заявителя в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 24 апреля 2015 года по делу N А32-12759/2014 оставить без изменения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

А.А. Попов

Судьи

О.Г. Ломидзе М.Н. Малыхина