Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 ноября 2015 г. N 19АП-6182/15

г. Воронеж

20 ноября 2015 г.

Дело N А64-2098/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 18 ноября 2015 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 20 ноября 2015 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи	Колянчиковой Л.А.,
судей	Мокроусовой Л.М.,
	Маховой Е.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Ширяевой О.В.,

при участии:

от публичного акционерного общества "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго": Кузнецов А.С., представитель по доверенности N Д-ТБ/62 от 29.05.2015;

от ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания": Рублева Р.С., представитель по доверенности N 130-06/103 от 05.06.2015; Вдовина М.Н., представитель по доверенности N 130-06/104 от 05.06.2015;

от индивидуального предпринимателя З.П. Солопова: представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела;

от индивидуального предпринимателя С.А. Загородний: представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела;

от индивидуального предпринимателя Н.В. Бессонова: представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела;

от индивидуального предпринимателя Р.П. Мустафаева: представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу публичного акционерного общества "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго" на решение Арбитражного суда Тамбовской области от 14.09.2015 года по делу N А64-2098/2015 (судья Захаров А.В.), по исковому заявлению ОАО "Тамбовская энергосбытовая компания", г. Тамбов к ОАО "МРСК Центра" в лице филиала ОАО "МРСК Центра - "Тамбовэнерго", г. Тамбов, при участии третьих лиц: индивидуального предпринимателя З.П. Солопова, р.п. Дмитриевка, Тамбовской области, индивидуального предпринимателя С.А. Загородний, г. Мичуринск, Тамбовской области, индивидуального предпринимателя Н.В. Бессонова, г. Мичуринск, Тамбовской области, индивидуального предпринимателя Р.П. Мустафаева, Петровский район, Тамбовской области, о взыскании 2 086 937,68 руб.,

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Тамбовская энергосбытовая компания" (далее по тексту ОАО "Тамбовская энергосбытовая компания") обратилось в Арбитражный суд Тамбовской области с исковым заявлением к открытому акционерному обществу "МРСК Центра" в лице филиала ОАО "МРСК Центра - "Тамбовэнерго" (далее по тексту ОАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго") с требованием о взыскании стоимости электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации потерь по договору N 1204/09 оказания услуг по передаче электрической энергии от 10.04.2009 г. в размере 2 086 937,68 руб.

Определением Арбитражного суда Тамбовской области от 02.06.2015, в порядке ст. 51 АПК РФ, к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены индивидуальные предприниматели: З.П. Солопова, С.А. Загородний, Н.В. Бессонова, Р.П. Мустафаева.

В судебном заседании уточнена организационно-правовая форма истца и ответчика - публичное акционерное общество.

Решением Арбитражного суда Тамбовской области от 14.09.2015 по делу N А64-2098/2015 исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с принятым судебным актом, ПАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго" обратилось в суд апелляционной инстанции с жалобой, в которой, ссылаясь на незаконность и необоснованность решения суда первой инстанции, просит решение отменить, принять по делу новый судебный акт. Заявитель апелляционной жалобы указывает на то, что суд необоснованно пришел к выводу о том, что представленные акты о безучетном потреблении электрической энергии в отношении ИП Бессоновой Н.В., ИП Солоповой З.П., Мустафаевой Р.П., ИП Загороднего С.А. не соответствуют действующему законодательству.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции 18.11.2015 года ИП Солопова З.П., ИП Загородний С.А., ИП Бессонова Н.В., ИП Мустафаева Р.П. явку полномочных представителя не обеспечили, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела. Учитывая наличие в материалах дела доказательств о времени и месте судебного разбирательства указанных лиц, апелляционная жалоба рассматривалась в его отсутствие в порядке ст.ст. 123, 156, 266 АПК РФ. Представитель ПАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго" поддержал доводы апелляционной жалобы. Представитель ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания" с доводами апелляционной жалобы не согласен по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу, просит оставить решении е суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

При рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело (ч.1 ст.268 Арбитражного процессуального кодекса РФ).

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителя истца и ответчика, судебная коллегия не находит оснований для отмены или изменения судебного акта.

Согласно части 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим кодексом.

Судом установлено, что 10.04.2009 между ОАО "Тамбовская энергосбытовая компания" (Заказчик) и ОАО "МРСК Центра", в лице заместителя генерального директора - директора филиала ОАО "МРСК Центра"-"Тамбовэнерго" заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии N 1204/09 (далее - договор N 1204/09 от 10.04.2009), согласно п. 2.1 которого Исполнитель обязуется оказывать Заказчику услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании, а также через технические устройства электрических сетей ТСО, с которыми Исполнитель должен заключить договоры об оказании услуг по передаче электрической энергии, а Заказчик обязуется оплачивать услуги Исполнителя в порядке, установленном настоящим договором.

Согласно п. 2.2 договора N 1204/09 от 10.04.2009 Заказчик обязуется по заявке Исполнителя приобретать электроэнергию для компенсации потерь в сетях Исполнителя согласно приложению N 9 к договору, а Исполнитель обязуется уплачивать указанные объемы электроэнергии на условиях настоящего договора.

Приложением N 9 к договору оказания услуг по передаче электрической энергии N1204/09 от 10.04.2009 (далее - Регламент) стороны согласовали Регламент расчета стоимости электроэнергии, приобретаемой Исполнителем в целях компенсации потерь электроэнергии, возникающих в принадлежащих ему сетях.

П. 4 Регламента стороны установили, что объем фактических потерь электроэнергии в электрических сетях ОАО "МРСК Центра" определяется как разница между объемом электроэнергии, поставленной в электрическую сеть Исполнителя из смежных сетей или от производителей электроэнергии, и суммой объемов электроэнергии, переданных потребителям, чьи энергопринимающие устройства присоединены к сети Исполнителя.

В период сентябрь - октябрь 2014 г. между сторонами возникли разногласия по объемам потерь, образовавшихся в размере 2823583 кВт.ч., которые состоят из объема 1015561 кВт.ч., определенного по спорным актам о безучетном потреблении, составленным в сентябре, октябре 2014 г. и 1808022 кВт.ч. по прочим разногласиям.

Истцом за период сентябрь, октябрь 2014 года не принято в объем полезного отпуска 4 акта безучетного потребления на общий объем безучетного потребления 1015561 кВт.ч. на сумму 2 086 937,68 руб., в связи несоответствием представленных актов нормам законодательства в области электроэнергетики.

Ссылаясь на необоснованное уменьшение объема потерь и не оплату Ответчиком стоимости электроэнергии в целях компенсации потерь в объеме 1015561 кВт.ч. на общую сумму 2 086 937,68 руб., истец обратился в арбитражной суд с требованием о взыскании образовавшейся задолженности.

Принимая решение по настоящему делу, суд первой инстанции пришел к выводу об удовлетворении исковых требований в полном объеме. Судебная коллегия считает данный вывод суда соответствующим действующему законодательству и фактическим обстоятельствам дела. При этом суд первой инстанции исходил из следующего.

Как следует из ст. 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее ГК РФ) гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности (ст. 307 ГК РФ).

В соответствии со статьей 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Заключенный сторонами договор по своей правовой природе относится к договору энергоснабжения. Отношения сторон регулируются нормами параграфа 6 главы 30 ГК РФ.

Согласно ст. 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются (ст. 310 ГК РФ).

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (ст. 544 ГК РФ).

В силу ст. 424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

По правилам п. 3 ст. 401 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

Обязательства сторон возникают из Договора оказания услуг по передаче электрической энергии N 1204/09 от 10.04.2009.

Гражданско-правовые отношения, связанные с поставкой и передачей электрической энергии на розничном рынке в спорный период регулировались Федеральным законом от 26.03.2003 года N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон N 35-ФЗ), "Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии", утвержденными Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 года N 442 (далее - Основные положения), "Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг", утвержденными Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 года N 861 (далее - Правила N 861).

Согласно п. 2.2 договора N 1204/09 от 10.04.2009 Заказчик обязуется по заявке Исполнителя приобретать электроэнергию для компенсации потерь в сетях Исполнителя согласно приложению N 9 к договору, а Исполнитель обязуется уплачивать указанные объемы электроэнергии на условиях настоящего договора.

П. 4 Регламента (Приложение N 9 к договору N 1204/09 от 10.04.2009) стороны установили, что объем фактических потерь электроэнергии в электрических сетях ОАО "МРСК Центра" определяется как разница между объемом электроэнергии, поставленной в электрическую сеть Исполнителя из смежных сетей или от производителей электроэнергии, и суммой объемов электроэнергии, переданных потребителям, чьи энергопринимающие устройства присоединены к сети Исполнителя.

В силу п. 167 Основных положений N 442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с данным разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований указанных Положений, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Согласно п. 188 Основных положений N 442 объем электрической энергии (мощности), подлежащей покупке соответствующей сетевой организацией для целей компенсации потерь электрической энергии, уменьшается на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии, в том расчетном периоде, в котором были составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии, при этом объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых был выявлен факт безучетного потребления, увеличивается в том же расчетном периоде на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии. Объем оказанных услуг по передаче электрической энергии в размере его увеличения в связи с выявленным безучетным потреблением подлежит оплате лицом, заключившим с сетевой организацией договор оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении точки поставки, в которой было выявлено безучетное потребление.

Как следует из представленных материалов дела и пояснений сторон, разногласия возникли за период сентябрь, октябрь 2014 года, в связи с отклонением истцом 4 актов безучетного потребления в отношении ИП Загороднего С.А., Бессоновой Н.В., Солоповой З.П., Мустафаевой Р.П., на общий объем безучетного потребления 1015561 кВт.ч. на сумму 2 086 937,68 руб. как несоответствующих нормам законодательства в области электроэнергетики.

Порядок учета электрической энергии и взаимодействия участников розничного рынка электроэнергии при выявлении безучетного потребления электроэнергии регулируются Основными положениями N 442.

Согласно пункту 135 Основных положений N 442 определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных осуществляется на основании данных, полученных с использованием приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета, а при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных настоящим документом и приложением N 3 к Основным положениям N 442.

В п. 136 Основных положений также дается понятие системы учета, под которой понимается совокупность измерительных комплексов, связующих и вычислительных компонентов, устройств сбора и передачи данных, программных средств, предназначенная для измерения, хранения, удаленного сбора и передачи показаний приборов учета по одной и более точек поставки.

Под "безучетным потреблением" согласно ст. 2 Основных положений N 442 понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Согласно пункту 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Требования к составлению акта указаны в пункте 193 Основных положений N 442, согласно которому в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться:

данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии;

о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии;

о приборах учета на момент составления акта;

о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления;

объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта;

замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Проанализировав представленные в материалы дела акты о безучетном потреблении электроэнергии в отношении индивидуальных предпринимателей Загороднего С.А., Бессоновой Н.В., Солоповой З.П., Мустафаевой Р.П., суд приходит к выводу, что они составлены с нарушением норм действующего законодательства:

1. Акт N 68001452 от 24.09.2014, составленный в отношении ИП Солоповой З.П. содержит указание на обнаружение постороннего устройства. Согласно Технического акта N 152/68 от 02.06.2015 завода изготовителя блок счетчика в момент проверки соответствует техническим условиям, пригоден к эксплуатации. Прибор учета вернуть потребителю без ремонта, что в силу п. 2 Основных положений N 442 исключает факт безучетного потребления ИП Солоповой З.П. электрической энергии.

Кроме того, ответчиком указывалось, что проверка в отношении Солоповой З.П. являлась плановой. Ответчиком документы о проведении проверки в отношении ИП Солоповой З.П. не были представлены, согласно пояснениям ответчика в судебном заседании документы в отношении данной проверки как плановой отсутствуют.

Нарушение ответчиком п. 173-177 Основных положений N 442 при составлении акта о неучтенном потреблении электроэнергии исключает данный акт из числа надлежащих доказательств, поскольку получен с нарушением норм законодательства.

2. Акт N 68001207 от 11.09.2014 составленный в отношении ИП Загороднего С.А., содержит указание на обнаружение внутри прибора учета устройства дистанционного управления счетным механизмом.

Ответчиком не был установлен факт нарушения пломб и знаков визуального контроля.

Согласно письма заместителя прокурора Мичуринского района Тамбовской области N 339ж-2014 от 16.10.2014, при проведении сотрудниками МРЭС филиала ОАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго" внеплановой проверки были нарушены требования ФЗ от 26.12.2008 N 294 "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля", а также требования постановления Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и/или частичном ограничении режима потребления электрической энергии". По результатам проверки внесено представление об устранении нарушений требований действующего законодательства и необходимости привлечения виновных лиц к дисциплинарной ответственности.

Ответчиком не представлены документы о проведении проверки в отношении ИП Загороднего С.А.

Нарушение ответчиком п. 173-177 Основных положений N 442 при составлении акта о неучтенном потреблении электроэнергии, а также отсутствие заключения завода-изготовителя в отношении прибора учета, исключает данный акт из числа надлежащих доказательств.

3. Акт N 68001186 от 12.09.2014, составленный в отношении ИП Бессоновой Н.В., содержит указание на обнаружение в ходе проверки подозрительной пломбы госповерки и отходящий стикер завода-изготовителя.

Согласно техническому акту N 152/23 от 15.10.2014 завода изготовителя данные факты не были установлены. Прибор учета вернуть потребителю без ремонта, что в силу п. 2 Основных положений N 442 исключает факт безучетного потребления ИП Бессоновой Н.В. электрической энергии

4. Акт N 68001400 от 01.10.2014, составленный в отношении ИП Мустафаевой, содержит указание на наличие в приборе учета впайки, не предусмотренной заводом-изготовителем.

Согласно акту исследования изделия N 280 от 07.11.2014 счетчик вскрывался 24.07.2013, то есть до его установления Мустафаевой Р.П. (установка была проведена 24.01.2014).

С учетом изложенного, суд области законно и обоснованно пришел к выводу, что акты о безучетном потреблении электроэнергии в отношении индивидуальных предпринимателей Загороднего С.А., Бессоновой Н.В., Солоповой З.П., Мустафаевой Р.П., составлены с нарушением норм действующего законодательства в объёме безучетного потребления 1015561 кВт.ч., в связи с чем, истцом правомерно не приняты во внимание, и, следовательно, отсутствовали основания уменьшения объема электрической энергии, подлежащей покупке ответчиком для целей компенсации потерь электрической энергии.

При таких обстоятельствах, оснований для отмены либо изменения судебного акта не имеется.

Нарушений норм материального права и процессуального законодательства, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены принятых судебных актов, допущено не было.

В силу статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса РФ судебные расходы по государственной пошлине в сумме 3000 рублей за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на ее заявителя, возврату либо возмещению не подлежат.

Руководствуясь ст. 16, ст. ст. 102 - 112, 266 - 268, пунктом 1 статьи 269, статьями 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Тамбовской области от 14.09.2015 года по делу N А64-2098/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу публичного акционерного общества "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Л.А. Колянчикова

Судьи

Л.М. Мокроусова Е.В. Маховая