Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 ноября 2015 г. N 09АП-48209/15

г. Москва

23 ноября 2015 г.

Дело N А40-218463/14

Резолютивная часть постановления объявлена 19 ноября 2015 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 ноября 2015 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи В.И. Тетюка

Судей: Б.С. Веклича, Е.В. Бодровой

при ведении протокола судебного заседания Т.М. Сидоровой

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ФГУП "Российская телевизионная и радиовещательная сеть"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 16 июня 2015 года, принятое судьей У.А. Болдуновым (шифр судьи 5-1586) по делу N А40-218463/14

по иску ФГУП "Российская телевизионная и радиовещательная сеть"

к ООО "Алмаз-Антей Телекоммуникации"

о взыскании неустойки в виде пени по договору от 04.06.2012г. N ДТР-200-12 в размере 8 768 802 руб. 76 коп.

при участии в судебном заседании:

от истца: Амельченко М.Н. - дов. от 16.12.2014

от ответчика: Ралдугин О.В. - дов. от 24.02.2015

УСТАНОВИЛ:

С учетом уменьшения размера исковых требований ФГУП "Российская телевизионная и радиовещательная сеть" (далее - истец, заказчик) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском о взыскании с ООО "Алмаз-Антей Телекоммуникации" (далее - ответчик, подрядчик) в пользу истца неустойки в виде пени по договору от 04.06.2012 г. N ДТР-200-12 в размере 8.768.802,76 рублей.

Заявление мотивировано тем, что ответчик не выполнил предусмотренные договором работы в срок, в связи, с чем должен уплатить договорную неустойку.

Решением суда от 16.06.2015г. в удовлетворении исковых требований ФГУП "Российская телевизионная и радиовещательная сеть" отказано в полном объеме.

ФГУП "Российская телевизионная и радиовещательная сеть", не согласившись с решением суда, подало апелляционную жалобу, в которой считает его необоснованным, принятым при несоответствии выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела, при недоказанности имеющих значение для дела обстоятельств,которые суд считал установленными.

В своей жалобе заявитель указывает на неправомерность вывода суда об отсутствии утвержденного Плана-графика строительства.

Также заявитель жалобы указывает на то, что истец заявил требования только по части периода просрочки.

Кроме того, заявитель жалобы указывает на неправомерность вывода суда о том, что просрочка выполнения ответчиком работ возникла в связи с ненадлежащим исполнением истцом своих обязательств.

Помимо этого, заявитель жалобы указывает на недоказанность факта сдачи работ в мае 2014 года.

Также заявитель жалобы указывает на то, что истец не получал от ответчика уведомление о продлении сроков выполнения работ.

По доводам, приведенным в жалобе, заявитель просит решение суда отменить, принять новый судебный акт об удовлетворении иска в полном объеме.

В судебном заседании апелляционного суда заявитель доводы жалобы поддерживает в полном объеме.

Ответчик с доводами жалобы не согласен, решение суда считает законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Дело рассмотрено Девятым арбитражным апелляционным судом в порядке ст.ст.266, 268 АПК РФ.

Оснований для отмены либо изменения решения суда не установлено.

Как следует из материалов дела, между сторонами заключен договор от 04.06.2012 г. N ДТР-200-12, на выполнение полного комплекса работ по строительству сети цифрового наземного телевизионного вещания Республики Марий Эл (I-III этапы).

В соответствии с п. 1.1. Договора Подрядчик (ответчик) обязуется по заданию Заказчика (истца) выполнить полный комплекс работ по строительству сети цифрового наземного телевизионного вещания Республики Марий Эл (I-III этапы) (далее - Сеть), включая техническое перевооружение, строительство новых и реконструкцию действующих объектов сети (далее - Объекты), осуществить поставку и монтаж оборудования, а также выполнить технические условия для подключения объектов Сети к сетям инженерно-технического обеспечения (далее Работы), в соответствии с условиями договора, провести предварительные испытания оборудования Сети и своевременно сдать результаты выполненных работ Заказчику, а Заказчик обязуется принять результаты выполненных работ и оплатить их стоимость.

Цена Работ по II этапу по Договору составляет 111 150 300 руб. (в редакции Дополнительного соглашения от 23.12.2013 N 3).

Срок сдачи II этапа Работ в соответствии с Дополнительным соглашением N 3 от 23.12.2013 определен как февраль 2014 года.

В обоснование своих требований истец ссылался на то, что работы по указанному этапу до настоящего времени в полном объеме не сданы, соответствующие акты не подписаны, в связи с чем истцом на основании п.7.3 договора начислена неустойка в размере 0,1% от стоимости невыполненных работ, за каждый день просрочки, что составило 8 768 802, 76 рублей.

Суд первой инстанции, оценив в соответствии со ст.ст. 64, 66, 67, 68, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные доказательства в из совокупности и взаимосвязи, пришел к правильному выводу о том, что они безусловно не подтверждают факт нарушения ответчиком обязательств подоговору.

В соответствии со ст.ст. 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Согласно п. 1 ст. 330 Гражданского кодекса Российской Федерации, неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Таким образом, чтобы предъявлять требования об уплате неустойки, кредитору (истцу) необходимо доказать факт неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства ответчиком.

При этом, в силу ст. 401 Гражданского кодекса Российской Федерации должник (ответчик) будет нести ответственность (в том числе путем выплаты неустойки) только при наличии вины (умысла или неосторожности).

В соответствии с п. 7.3 договора при нарушении Подрядчиком сроков поставки Оборудования, сдачи отдельных этапов работ, установленных утвержденным Заказчиком Планом-графиком строительства и комплектации объектов строительства оборудованием: Заказчик вправе требовать уплату неустойки (штрафа, пеней).Неустойка (штраф, пени) начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного Договором, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного Договором срока исполнения обязательства. Размер такой неустойки (штрафа, пеней) устанавливается в размере 0.1 % от стоимости невыполненных работ, указанных в Графике платежей (Приложение N 2 к Договору) за каждый день просрочки.

Как следует из условий договора Подрядчик обязуется по заданию Заказчика выполнить полный комплекс работ по строительству сети цифрового наземного телевизионного вещания республики Марий Эл (I-III этапы) и своевременно сдать результаты выполненных работ Заказчику, а Заказчик обязуется принять результаты выполненных работ и оплатить их стоимость, обусловленную Приложением N1 к Договору и Сметной документацией.

Согласно п. 3.1. договора, срок выполнения Работ, предусмотренных Договором, определен в Приложении N3 - "План-график строительства и комплектации объектов строительства оборудованием".

В соответствии с п. 4.3. Договора Заказчик (уполномоченное лицо Заказчика) рассматривает представленный "План-график строительства и комплектации объектов строительства оборудованием" и в течение 5 (пяти) рабочих дней утверждает его, либо направляет Подрядчику мотивированные замечания.

Как правильно установлено судом первой инстанции, Подрядчиком "План-график строительства и комплектации объектов строительства оборудованием" направлялся Заказчику 20.03.2013 исх. N 215, однако Заказчиком он в установленном порядке не утвержден, мотивированные замечания Подрядчику не представлены.

Пунктом 7.3 Договора установлено, что при нарушении Подрядчиком сроков поставки Оборудования, сдачи отдельных этапов Работ, установленных утвержденным Заказчиком "План-графиком строительства и комплектации объектов строительства оборудованием", Заказчик вправе требовать уплату неустойки (штрафа, пеней).

Как правильно указал суд в решении, Заказчик при предъявлении требований по пункту 7.3. Договора ошибочно ссылается на сроки, указанные в Приложении N 1 - "Перечень и стоимость объектов строительства сети ЦНТВ".

Согласно п. 1.1. Договора (в редакции ДС N 3 от 12.12.2013) в Приложении N 1 обусловлена стоимость выполненных работ и перечень объектов строительства, при этом наименование граф таблицы указывает на оснащение объектов строительства оборудованием и сроки данного оснащения, например - Пункт установки оборудования, его ТВК, его мощность, высота подвеса антенны, КУ антенны, высота АМС, необходимость приобретения передатчика.

Между тем, как следует из материалов дела, 3аказчик допустил просрочку предоставления подрядчику технической документации.

В соответствии с ст. 719 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что Подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение Заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности непредоставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора Подрядчиком.

Согласно п. 5.3.2. Договора Подрядчик вправе увеличить сроки выполнения Работ в случае несвоевременного представления Заказчиком необходимого объема исходных данных.

Условиями Договора предусмотрено, что в течение 10 (десяти) рабочих дней с даты его подписания Заказчик обязуется передать Подрядчику следующую документацию:

- Технические условия энергоснабжающей организации на внешнее энергоснабжение с указанием точки подключения объекта Заказчика на расстояние не далее 25 метров от ближайшей опоры линии электропередач либо трансформаторной подстанции,

- Утвержденный заказчиком комплект Проектной и Сметной документации.

Как правильно указал суд в решении, в материалах дела отсутствуют доказательства передачи Подрядчику утвержденного комплекта проектной и рабочей документации.

Содержание проектной и рабочей документации указаны в ГОСТ Р 21.1001-2009 "Система проектной документации для строительства". Так, в п. 3.1.2 "Проектная документация" - основные этапы проведения работ и основные архитектурные решения по всем объектам строительства, п. 3.1.8. "Рабочая документация" - детализированные решения по каждому объекту строительства.

О невозможности выполнения работ по причине непредставления рабочей документации подрядчик указал в письме от 28.01.2013 исх. N 74.

О продлении срока выполнения работ по договору вследствие допущенной Заказчиком просрочки подрядчик указал в письме 22.01.2014 исх. N 13.

В связи с неисполнением Заказчиком обязательств, Подрядчик обратился к проектировщику ООО "Цифровые Телевизионные Сети" письмом от 03.06.2013 исх. N343, о предоставлении проектной и рабочей документации. Проектная документация получена Подрядчиком 31.07.2013г., а рабочая документация получена только 18.03.2014г.

По смыслу ст. 718 Гражданского кодекса Российской Федерации Заказчик обязан в случаях, в объеме и в порядке, предусмотренных договором подряда, оказывать подрядчику содействие в выполнении работы.

При неисполнении заказчиком этой обязанности подрядчик вправе требовать возмещения причиненных убытков, включая дополнительные издержки, вызванные простоем, либо перенесения сроков исполнения работы, либо увеличения указанной в договоре цены работы.

Согласно статье 750 Гражданского кодекса Российской Федерации, если при выполнении строительства и связанных с ним работ обнаруживаются препятствия к надлежащему исполнению договора строительного подряда, каждая из сторон обязана принять все зависящие от нее разумные меры по их устранению.

Как правильно указал суд в решении, Заказчик с нарушением сроков Договора получил разрешения на строительство объектов сети - первое по объекту Большой Карлыган 27.07.2012, последнее по объекту Марьино 06.06.2013. т.е. с задержкой 375 дней, что повлекло задержку в начале работ.

Таким образом, действия Заказчика привели к увеличению конечного срока сдачи Объекта.

Должник освобождается от ответственности за неисполнение обязательства, если оно не могло быть исполнено вследствие просрочки кредитора, т. е. если кредитор отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев делового оборота или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства (п. 3 ст. 405, п. 1 ст. 406 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Вместе с тем 3аказчик принял работы в полном объеме, поскольку не представил замечаний в установленный Договором срок на предъявленный подрядчиком к приемке весь объем работ.

Порядок сдачи-приемки работ установлен в разделе 4 Договора и разделах 5 и 6 "Регламента РТРС по подготовке строительства, строительству и приемке законченных строительством объектов в рамках реализации мероприятий ФЦП "Развитие телерадиовещания в Российской Федерации на 2009-2015 г.г."

В силу п. 4.9. Договора Работы по Договору принимаются по каждому объекту отдельно. Приемка работ осуществляется в соответствии с проектно-сметной документацией. Для приемки выполненных работ по каждому Объекту, а также для осуществления расчетов Подрядчик за 5 дней до приемки выполненных работ уведомляет в письменной форме Заказчика о готовности к сдаче выполненных работ, предъявляет Заказчику выполненные работы, а также предоставляет Заказчику полностью оформленные акты о приемке выполненных работ (форма КС-2) и справку о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3), а также оформленный на их основании Акт сдачи-приемки выполненных работ (приложение 4).

Согласно п. 4.10., п. 5.2.5. Договора Заказчик в течении 10 дней с момента получения указанных в п. 4.8.-4.13 Договора документов, совместно с подрядчиком осуществляет приемку выполненных работ, либо представляет подрядчик) мотивированный отказ с указанием перечня замечаний, которые подрядчик устраняет за свой счет, не выходя за рамки сроков, установленных Договором. После устранения всех выявленных замечаний работы принимаются повторно в соответствии с п. 4.8-4.13. Договора".

В силу п. 4.14. Договора Заказчик назначает своего представителя на строительстве, который от его имени совместно с подрядчиком осуществляет приемку выполненных работ.

В соответствии с п. 5.10. Регламента РТРС по приемке объектов, для приемки выполненных строительно-монтажных работ, а также для осуществления расчетов между РТРС и генеральным подрядчиком, последний предоставляет в РТРС полностью оформленные акты о приемке выполненных работ (форма КС-2) и справку о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3), а также счет и счет-фактуру.

Согласно п. 5.12. Регламента РТРС по приемке объектов, филиал, получив от генерального подрядчика пакет документов с актами о приемке выполненных работ (форма КС-2) и справками о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3), должен проверить их на предмет соответствия фактически выполненных видов и объемов работ, проверить соответствие выполненных работ проектной документации.

Таким образом, стороны предусмотрели в Договоре и Регламенте РТРС встречные обязательства сдачи-приемки работ, а именно - предъявление подрядчиком 100% работ и формирование их стоимости (акты формы КС-2, КС-3), в 10-дневный срок приемка работ заказчиком или выставление замечаний и устранение их подрядчиком, и только после подписания актов формы КС-2, КС-3 - созыв рабочей комиссии и подписание акта формы КС-11 - принятие готового строительством объекта.

Согласно п. 4.18. Договора, по результатам приемки завершенного строительством объекта рабочей комиссией заказчика оформляемся акт приемки законченного строительством объекта (КС-II) с указанием необходимых к устранению недостатков.

В соответствии с п. 14.5. Договора все изменения и дополнения к Договору имеют силу, если они оформлены в письменном виде и подписаны сторонами. Дополнения и изменения к Договору стороны оформляют Дополнительными соглашениями.

Так, 14.09.2012, в связи с отсутствием положительного заключения госэкспертизы проекта строительства, стороны заключили Дополнительное соглашение N 1 об изменении объема финансирования строительства в 2013 году. После получения положительного заключения госэкспертизы проекта, стороны заключили Дополнительное соглашение N 2 от 17.12.2012 об утверждении объемов финансирования строительства на 2013, 2014 годы. Дополнительным соглашением N 3 от 23.12.2013 стороны согласовали изменение количества объектов строительства (этап III), изменили объемы финансирования в 2013, 2014 годах.

Как правильно указал суд в решении, в нарушение условий Договора, представленная истцом копия документа, не содержит указаний на то, что он является Приложением N 3 к Договору или приложением к дополнительному соглашению сторон. Как дополнительное соглашение к Договору, данный документ не содержит даты заключения, реквизитов сторон и ссылки на сам договор.

Представленный истцом план-график строительства не подписывался ответчиком, не передавался истцу, в нарушение п. 3.1. Договора оформлен как самостоятельный документ, а не как приложение N 3 к Договору, стороны не согласовали сроки выполнения работ по Договору.

Ответчик указал на то, что подписывал План-график строительства сети ЦНТВ в Республике Марий Эл, 2 этап 12 новых объектов строительства.

Так, 18.03.2014 подрядчик получил комплект рабочей документации от проектировщика - ООО "ЦТС". Руководствуясь полученной документацией, Подрядчик получил возможность приступить к выполнению строительно-монтажных работ на объектах сети и согласовать сроки строительства на 2014 год.

Представленный истцом План-график строительства сети ЦНТВ в Республике Марий Эл 2 этапа также составлен в нарушение п. 3.1. Договора, оформлен как самостоятельный документ, а не как приложение N 3 к Договору или дополнительное соглашение к Договору, т.е. стороны не согласовали сроки выполнения работ в установленном Договором порядке.

Кроме того, согласно п. 4.2. Договора Подрядчик представляет Заказчику подписанный со своей стороны План-График строительства и комплектации объектов строительства оборудованием в течение 10 (десяти) рабочих дней от даты получения Проектной и Сметной документации.

Учитывая изложенное, судом первой инстанции правильно установлено, что общая совокупность доказательств по делу не позволяет однозначно утверждать о наличии факта нарушения ответчиком сроков выполнения работ.

Достаточных и допустимых доказательств, опровергающих установленные и фактические обстоятельства дела, а также доводы ответчика, суду не было представлено.

В соответствии со ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в арбитражном процессе, обязано доказать наличие тех обстоятельств, на которые оно ссылается в обоснование своих требований или возражений.

Суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что истец не доказал наличие обстоятельств, на которых основаны его исковые требования, в связи с чем правомерно отказал в удовлетворении иска.

При указанных обстоятельствах апелляционный суд приходит к выводу, что доводы жалобы ФГУП "Российская телевизионная и радиовещательная сеть" не могут являться основанием для отмены либо изменения законного и обоснованного решения суда.

Руководствуясь ст.ст. 266, 267, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 16 июня 2015 года по делу N А40-218463/14 оставить без изменения, апелляционную жалобу ФГУП "Российская телевизионная и радиовещательная сеть" - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий

В.И. Тетюк

Судьи

Б.С. Веклич Е.В. Бодрова