Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 27 ноября 2015 г. N 05АП-9631/15

г. Владивосток

27 ноября 2015 г.

Дело N А51-12889/2015

Резолютивная часть постановления оглашена 25 ноября 2015 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 27 ноября 2015 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего А.В. Ветошкевич,

судей С.Б. Култышева, С.М. Синицыной,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.Д. Беспаловой,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Никифорова Александра Александровича,

апелляционное производство N 05АП-9631/2015

на решение от 09.09.2015

судьи Е.Н. Шалагановой

по делу N А51-12889/2015 Арбитражного суда Приморского края

по иску Никифорова Александра Александровича

к Открытому акционерному обществу "Владивостокский морской рыбный порт" (ИНН 2537009770, ОГРН 1022501800452)

о признании решений недействительными,

при участии:

от истца: Беспалова Я.В. - представитель по доверенности от 05.08.2015 по 03.06.2016, паспорт;

от ответчика: Панина Т.П. - представитель по доверенности от 12.08.2015 на один год, паспорт; Борякова И.П. - представитель по доверенности от 30.12.2014 по 31.12.2015, паспорт,

УСТАНОВИЛ:

Никифоров Александр Александрович (далее - Никифоров А.А.) обратился в Арбитражный суд Приморского края с исковым заявлением к открытому акционерному обществу "Владивостокский морской рыбный порт" (далее - ОАО "Владморрыбпорт", общество) о признании недействительными решений общего собрания акционеров ОАО "Владморрыбпорт" от 11.06.2015 по четвертому и пятому вопросам повестки дня: "О выплате дивидендов по привилегированным акциям типа "А" за 2014 год", "О выплате дивидендов по обыкновенным акциям за 2014 год".

Одновременно с подачей иска Никифоров А.А. заявил ходатайство об обеспечении исковых требований, которое удовлетворено определением суда от 23.06.2015 о принятии обеспечительных мер в части запрета ОАО "Владморрыбпорт" производить выплату объявленных дивидендов согласно решениям, принятым на годовом собрании акционеров 11.06.2015.

Решением Арбитражного суда Приморского края от 09.09.2015 в удовлетворении исковых требований отказано в полном объёме.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, Никифоров А.А. обратился в суд с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое решение изменить, принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объёме. В обоснование жалобы указывает, что права истца существенно нарушены принятым решением о выплате дивидендов по привилегированным акциям в неполном размере в то время как одновременно было принято решение о выплате дивидендов по обыкновенным акциям; решение противоречит правовой природе привилегированных акций, которая заключается в преимущественном праве на получение дивидендов в размере, установленном в уставе, а не в возможности управления обществом. Отмечает, что судом не учтено, что на годовом общем собрании было принято решение о выплате дивидендов по обыкновенным акциям, несмотря на то, что не принималось решение о выплате в полном размере дивидендов по привилегированным акциям типа "А", размер дивидендов по которым определён уставом общества, что нарушает требования пункта 2 статьи 43 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах). Отмечает также, что принятие решения о выплате по обыкновенным акциям привело к тому, что подавляющая сумма денежных средств, отнесённых на выплату дивидендов, приходится именно на выплату дивидендов по обыкновенным акциям, что ущемляет права владельцев привилегированных акций. Обращает внимание, что в условиях корпоративного контроля обществом владельцами обыкновенных ценных бумаг единственным способом защиты законного интереса истца как владельца привилегированных акций является обращение с иском в суд. Считает, что решение годового собрания в части объявления размера дивиденда по привилегированным акциям повлекло причинение истцу существенных убытков, поскольку причитающаяся ему сумма дивидендов согласно Уставу составляет 2010920 рублей, что исключает возможность применения пункта 4 статьи 181.4 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

В канцелярию суда поступил письменный отзыв ОАО "Владморрыбпорт" на апелляционную жалобу, который приобщён судом к материалам дела в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

В судебном заседании представитель Никифорова А.А. поддержал апелляционную жалобу по изложенным в ней доводам, обжалуемое решение суда первой инстанции просил отменить по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

Представитель общества по апелляционной жалобе возражал по доводам отзыва, обжалуемое решение Арбитражного суда Приморского края считает законным и обоснованным, просил оставить его без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. Поддержал заявленное в отзыве на жалобу ходатайство об отмене обеспечительных мер, по которому представитель истца возражал.

Исследовав и оценив материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзывов на неё, проверив в порядке статей 266-271 АПК РФ правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм процессуального и материального права, суд апелляционной инстанции установил наличие оснований для изменения обжалуемого решения ввиду следующего.

Из материалов дела следует, что ОАО "Владморрыбпорт" зарегистрировано в качестве юридического лица Администрацией города Владивостока 01.07.2002 за основным государственным регистрационным номером 1022501800452.

В соответствии с пунктом 7.1 Устава общества в редакции от 18.06.2014 уставный капитал общества составляет 9980511 рублей и состоит из 9933210 штук обыкновенных именных акций номинальной стоимостью 1 рубль каждая, 47301 штуки привилегированных именных акций типа "А" номинальной стоимостью 1 рубль каждая.

Никифоров А.А. является акционером общества, владеющим 2870 обыкновенными именными акциями и 2000 привилегированными именными акциями типа "А", что подтверждается выпиской из реестра акционеров по состоянию на 10.06.2015.

Согласно выпискам из протокола N 15 заседания Совета директоров ОАО "Владморрыбпорт" от 27.03.2015 Совет директоров общества предварительно утвердил распределение прибыли по результатам финансового 2014 года, размеры и порядок выплаты дивидендов по привилегированным акциям типа "А" и обыкновенным акциям за 2014 год.

11.06.2015 состоялось годовое общее собрание акционеров общества, в повестку дня которого, помимо прочих, включены вопросы об утверждении распределения прибыли по результатам финансового 2014 года (вопрос N 3 повестки дня), о выплате дивидендов по привилегированным акциям типа "А" за 2014 год (вопрос N4 повестки дня), о выплате дивидендов по обыкновенным акциям за 2014 год (вопрос N5 повестки дня).

По итогам годового собрания по четвертому вопросу повестки дня в соответствии с рекомендациями совета директоров общества, принятыми на заседании 27.03.2015 (протокол от 30.03.2015 N 15), большинством голосов приняты решения: 1. Выплатить (объявить) дивиденды по размещенным привилегированным акциям типа "А" общества по итогам работы за 2014 год денежными средствами в рублях в размере 5 рублей на 1 привилегированную акцию типа "А". 2. Установить датой, на которую определяются лица имеющие право на получение дивидендов за 2014 финансовый год, владельцев привилегированных акций типа "А" - 30 июня 2015 года".

По пятому вопросу повестки дня в соответствии с рекомендациями совета директоров общества, принятыми на заседании 27.03.2015 (протокол от 30.03.2015 N 15), большинством голосов приняты решения: 1. Выплатить (объявить) дивиденды по размещенным обыкновенным акциям общества по итогам работы за 2014 год денежными средствами в рублях в размере 5 рублей на 1 обыкновенную акцию. 2. Установить датой, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов за 2014 финансовый год, владельцев обыкновенных акций, - 30 июня 2015 года.

Полагая, что годовое общее собрание акционеров ОАО "Владморрыбпорт" не имело правовой возможности принимать решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям, размер которых определен уставом общества, одновременно с принятием решения о выплате дивидендов по обыкновенным акциям акционерного общества, Никифоров А.А. 19.06.2015 обратился в арбитражный суд с рассматриваемым иском по основаниям пункта 2 статьи 43 Закона об акционерных обществах и пунктов 9.10, 9.11 устава ОАО "Владморрыбпорт".

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции, приняв во внимание, что оспариваемые истцом решения приняты общим собранием в пределах его компетенции с учетом рекомендаций о размере и порядке выплаты дивидендов, данных уполномоченным на выдачу таких рекомендаций органом общества - Советом директоров, пришёл к выводу о недоказанности им обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 181.4 ГК РФ и свидетельствующих о недействительности данных решений.

Между тем судом первой инстанции не учтено следующее.

Согласно пункту 2 статьи 43 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" общество не вправе принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов (в том числе дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года) по обыкновенным акциям и привилегированным акциям, размер дивидендов по которым не определен, если не принято решение о выплате в полном размере дивидендов (в том числе накопленных дивидендов по кумулятивным привилегированным акциям) по всем типам привилегированных акций, размер дивидендов (в том числе дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года) по которым определен уставом общества.

Общество не вправе также принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по привилегированным акциям определенного типа, по которым размер дивиденда определен уставом общества, если не принято решение о полной выплате дивидендов (в том числе о полной выплате всех накопленных дивидендов по кумулятивным привилегированным акциям) по всем типам привилегированных акций, предоставляющим преимущество в очередности получения дивидендов перед привилегированными акциями этого типа (пункт 3 комментируемой статьи Закона).

Так, пунктом 9.11 Устава ОАО "Владморрыбпорт" регламентировано, что акционеры - владельцы привилегированных акций типа "А" имеют права на получение ежегодного фиксированного дивиденда. Общая сумма, выплачиваемая в качестве дивидендов по каждой привилегированной акции типа "А", устанавливается в размере 10 процентов чистой прибыли общества по итогам финансового года, разделенной на общее количество привилегированных акций типа "А". При этом если сумма дивидендов, выплачиваемая обществом по каждой обыкновенной акции в определенном году, превышает сумму, подлежащую выплате в качестве дивидендов по каждой привилегированной акции типа "А", размер дивиденда, выплачиваемого по последним, должен быть увеличен до размера дивиденда, выплачиваемого по обыкновенным акциям.

Как разъяснено в абзаце 2 пункта 15 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" (далее - Постановление Пленума N 19), из содержания пункта 2 статьи 43 Закона следует, что общество не вправе принимать решение о выплате дивидендов (в том числе по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года) по обыкновенным акциям и привилегированным акциям, размер дивидендов по которым не определен, если не принято решение о выплате в полном размере дивидендов за соответствующий период по всем типам привилегированных акций, размер дивидендов по которым определен уставом общества.

Материалами дела подтверждается, что по итогам годового собрания акционеров общества по третьему вопросу повестки дня в соответствии с рекомендациями совета директоров общества, принятыми на заседании 27.03.2015 (протокол от 30.03.2015 N 15), подавляющим большинством голосов принято решение утвердить распределение прибыли по результатам финансового 2014 года: чистой - в размере 477956902 рубля, на выплату дивидендов - 49902555 рубля.

В этой связи с учётом положений пункта 9.11 Устава общества сумма, подлежащая выплате в качестве дивидендов владельцам привилегированных акций типа "А", составляет 1010,45 рублей за одну акцию.

Вместе с тем общим собранием акционеров по рекомендациям Совета директоров объявлены к выплате по итогам работы за 2014 год дивиденды как по размещенным привилегированным акциям типа "А" общества денежными средствами в рублях в размере 5 рублей на 1 привилегированную акцию типа "А" (решение по четвертому вопросу повестки дня), так и дивиденды по размещенным обыкновенным акциям общества денежными средствами в рублях в размере 5 рублей на 1 обыкновенную акцию (решение по пятому вопросу повестки дня).

Таким образом, ОАО "Владморрыбпорт" в нарушение положений пункта 2 статьи 43 Закона об акционерных обществах при неполном объявлении размера дивидендов по привилегированным акциям, размер дивиденда по которым определен уставом, что само по себе является правом общества, объявлены к выплате дивиденды по обыкновенным акциям.

В соответствии с пунктом 7 статьи 49 Закона об акционерных обществах акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований указанного Закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участие в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и таким решением нарушены его права и (или) законные интересы. Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло за собой причинение убытков данному акционеру.

В пункте 24 Постановления Пленума N 19 также разъяснено, что иск о признании решения общего собрания недействительным подлежит удовлетворению, если допущенные нарушения требований Закона, иных правовых актов или устава общества ущемляют права и законные интересы акционера, голосовавшего против этого решения или не участвовавшего в общем собрании акционеров. Вместе с тем, разрешая такие споры, суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинения убытков акционеру (пункт 7 статьи 49 Закона). Для отказа в иске о признании решения общего собрания недействительным по указанным основаниям необходима совокупность перечисленных обстоятельств.

Как указывает истец, он реализовал свое право на участие в собрании акционеров 11.06.2015, направив на собрание представителя, действовавшего от его имени по доверенности, который принял участие в собрании и голосовал "против" по всем вопросам повестки дня собрания, что ответчиком не оспаривается.

Пунктом 1 статьи 181.4 ГК РФ предусмотрено, что решение собрания может быть признано судом недействительным при нарушении требований закона, в том числе в случае, если: допущено существенное нарушение порядка созыва, подготовки и проведения собрания, влияющее на волеизъявление участников собрания; у лица, выступавшего от имени участника собрания, отсутствовали полномочия; допущено нарушение равенства прав участников собрания при его проведении; допущено существенное нарушение правил составления протокола, в том числе правила о письменной форме протокола (пункт 3 статьи 181.2).

Таким образом, приведённый в указанной норме перечень оснований для обжалования тех или иных решений общего собрания не является исчерпывающим.

В силу пункта 4 статьи 181.4 ГК РФ решение собрания не может быть признано судом недействительным, если голосование лица, права которого затрагиваются оспариваемым решением, не могло повлиять на его принятие и решение собрания не влечет существенные неблагоприятные последствия для этого лица.

В пункте 109 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" разъяснено, что решение собрания не может быть признано недействительным в силу его оспоримости при наличии совокупности следующих обстоятельств: голосование лица, права которого затрагиваются этим решением, не могло повлиять на его принятие, и решение не может повлечь существенные неблагоприятные последствия для этого лица (пункт 4 статьи 181.4 ГК РФ).

При этом к существенным неблагоприятным последствиям относятся нарушения законных интересов как самого участника, так и гражданско-правового сообщества, которые могут привести, в том числе к возникновению убытков, лишению права на получение выгоды от использования имущества гражданско-правового сообщества, ограничению или лишению участника возможности в будущем принимать управленческие решения или осуществлять контроль за деятельностью гражданско-правового сообщества.

Так, выплата дивидендов по обыкновенным акциям в рассматриваемом случае, учитывая количество выпущенных ОАО "Владморрыбпорт" обыкновенных акций, существенно превышающее количество привилегированных акций общества, влечёт уменьшение размера прибыли общества, которая могла быть использована обществом в хозяйственной деятельности общества с целью увеличения её размера в последующем, и как следствие, выплачена акционерам, в частности по привилегированным акциям, в полном размере, что, учитывая общее количество принадлежащих истцу привилегированных акций (2000 штук), обуславливает существенный имущественный интерес Никифорова А.А. в соблюдении обществом при принятии оспариваемых решений требований законодательства о порядке выплаты дивидендов. Нарушение же обществом положений пункта 2 статьи 43 Закона об акционерных обществах свидетельствует о возникновении для истца неблагоприятных последствий, выразившихся в непоступлении объявленных по обыкновенным акциям денежных средств в хозяйственную деятельность общества.

Заявленные истцом требования, как обоснованно указано судом первой инстанции, не могут быть расценены в качестве злоупотребления им своими правами акционера, поскольку направлены как на защиту своего имущественного интереса, так и интересов иных акционеров, обладающих привилегированными акциями, а также интересов самого общества.

Вместе с тем указанное обстоятельство свидетельствует об отсутствии необходимой совокупности обстоятельств, позволяющих суду оставить исковое заявление акционера о признании решения общего собрания акционеров недействительным по причине его принятия с нарушением положений Закона об акционерных обществах, на что указано в пункте 24 Постановления Пленума N 19.

Таким образом, поскольку решение общего собрания акционеров ОАО "Владморрыбпорт" от 11.06.2015 по пятому вопросу повестки дня: "О выплате дивидендов по обыкновенным акциям за 2014 год" нарушает требования пункта 2 статьи 43 Закона об акционерных обществах, принятие данного решения повлекло причинение акционерам - владельцам привилегированных акций общества вреда их имущественным интересам, заявленные Никифоровым А.А. требования в данной части подлежат удовлетворению на основании пункта 2 статьи 43, пункта 7 статьи 49 Закона об акционерных обществах.

В то же время поскольку принятие решения (объявление) о выплате дивидендов по размещенным акциям, в том числе о размере подлежащих выплате дивидендов в силу пункта 1 статьи 42 Закона об акционерных обществах является правом акционерного общества, оставление судом первой инстанции заявленного истцом требования о признании недействительным решения общего собрания акционеров ОАО "Владморрыбпорт" от 11.06.2015 по четвертому вопросу повестки дня: "О выплате дивидендов по привилегированным акциям типа "А" без удовлетворения является правомерным, нарушений законодательства, а, следовательно, и прав истца принятым решением не допущено.

Таким образом, доводы апелляционной жалобы Никифорова А.А. признаются судебной коллегией обоснованными в части, обжалуемое решение Арбитражного суда Приморского края - подлежащим изменению.

В силу части 4 статьи 96 АПК РФ в случае удовлетворения иска обеспечительные меры сохраняют свое действие до фактического исполнения судебного акта, которым закончено рассмотрение дела по существу.

Принимая во внимание частичное удовлетворение исковых требований, учитывая, что принятые судом первой инстанции обеспечительные меры в рамках рассматриваемого спора будут препятствовать исполнению настоящего постановления, вступающего в законную силу со дня его принятия (часть 5 статьи 271 АПК РФ), в части выплаты дивидендов акционерам по привилегированным акциям, признание недействительным решения общего собрания акционеров о выплате дивидендов по обыкновенным акциям за 2014 год само по себе препятствует такой выплате, апелляционный суд полагает необходимым отменить обеспечение иска, принятое определением суда от 23.06.2015.

В соответствии с частями 1, 5 статьи 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. По такому же правилу распределяются судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в связи с подачей апелляционной жалобы.

Судебной коллегией установлено, что истцом при подаче искового заявления государственная пошлина уплачена в размере 6000 рублей. Кроме того истцом уплачена государственная пошлина в размере 3000 рублей при обращении в суд с апелляционной жалобой.

Ввиду частичного удовлетворения исковых требований судом апелляционной инстанции взысканию с ОАО "Владморрыбпорт" в пользу Никифорова А.А. подлежит 3000 рублей расходов по уплате государственной пошлины по иску и 1500 рублей - по апелляционной жалобе.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 09.09.2015 по делу N А51-12889/2015 изменить.

Признать недействительным решение по пятому вопросу повестки дня "О выплате дивидендов по обыкновенным акциям за 2014 год", принятое на годовом общем собрании акционеров Открытого акционерного общества "Владивостокский морской рыбный порт" 11.06.2015.

В удовлетворении исковых требований в остальной части отказать.

Взыскать с Открытого акционерного общества "Владивостокский морской рыбный порт" в пользу Никифорова Александра Александровича 4500 (Четыре тысячи пятьсот) рублей государственной пошлины по иску и апелляционной жалобе.

Арбитражному суду Приморского края выдать исполнительный лист.

Отменить обеспечительные меры, принятые определением Арбитражного суда Приморского края от 23.06.2015 по делу А51-12889/2015.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий

А.В. Ветошкевич

Судьи

С.Б. Култышев С.М. Синицына