Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 1 декабря 2015 г. N 15АП-18692/15

город Ростов-на-Дону

01 декабря 2015 г.

дело N А32-46986/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 25 ноября 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 01 декабря 2015 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Тимченко О.Х.

судей Н.Н. Мисника, Т.Р. Фахретдинова

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Айдинян Т.Г.,

при участии:

явка представителей сторон не обеспечена, извещены надлежаще,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Публичного акционерного общества "Кубаньэнерго",

на решение Арбитражного суда Краснодарского края

от 16.09.2015 по делу N А32-46986/2014

по иску открытого акционерного общества "Кубаньэнерго"

(ИНН 2309001660, ОГРН 1022301427268)

к ответчику - ториществу собственников жилья "Учитель"

(ИНН 2320037243, ОГРН 1022302956906)

при участии третьего лица - общества с ограниченной ответственностью "ЮгСпецСтрой"

о взыскании задолженности, процентов, расходов по оплате госпошлины

принятое в составе судьи Орловой А.В.

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Кубаньэнерго" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к товариществу собственников жилья "Учитель" (далее - товарищество) о взыскании 3 490 413 рублей 91 копейки задолженности, в том числе: стоимости бездоговорного потребления электрической энергии в размере 3 233 985 рублей 79 копеек, процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 256 428 рублей 12 копеек, а также расходов по оплате госпошлины.

По ходатайству истца судом изменено наименование истца с открытого акционерного общества энергетики и электрификации Кубани ОАО "Кубаньэнерго" на публичное акционерное общество энергетики и электрификации Кубани ПАО "Кубаньэнерго".

Решением суда от 16 сентября 2015 г. в иске отказано.

С апелляционной жалобой на решение суда обратилось ПАО "Кубаньэнерго",указав следующие доводы.

В ходе проведения внеплановых проверок, проводимых ПАО "Кубаньэнерго" по адресу г.Сочи, ул.Виноградная,4 (строительство многоквартирного дома) выявлены факты бездоговорного потребления электрической энергии товариществом собственников жилья "Учитель",о чем составлены акты.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 21.03.2013 г. N 13070432 составлен в присутствии представителя потребителя, начальника участка Данилова М.Н., акт о неучтенном потреблении от 20.11.2013 г. N 0007653 составлен в присутствии представителя ТСЖ "Учитель" Хачатряна А.К. с указанием даты приказа, на основании которого он осуществлял трудовую деятельность, акт подписан без замечаний. Таким образом, Хачатрян А.К. является надлежащим представителем ТСЖ "Учитель".

Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 г. N 442 не предусмотрена обязанность сетевой организации по уведомлению потребителей о проведении проверок электросетевого хозяйства, принадлежащего истцу. Заявитель жалобы просит отменить решение суда, требования удовлетворить.

Отзыв на апелляционную жалобу не представлен.

Стороны, извещенные надлежащим образом о времени и дате рассмотрения дела, явку представителей не обеспечили.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

В силу пункта 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию.

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с частью 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Правила предоставления, приостановки и ограничения предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домах, а также правила, обязательные при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, при проведении внеплановых проверок ТСЖ "Учитель" сотрудники истца выявили факт бездоговорного потребления электрической энергии, выразившийся в самовольном подключении к линии электропередачи 0,4 кВ при строительстве многоквартирного жилого дома на строительной площадке, расположенной по адресу: г. Сочи, ул. Виноградная, 4.

В соответствии с пунктом 192 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442) данные нарушения зафиксированы в актах о неучтенном/бездоговорном потреблении электрической энергии юридическим лицом от 02.06.20.13 N 12070408, от 21.06.2013 N 12070432, от 20.11.2013 N 0007653 и от 14.01.2014 N 0007363.

С ссылаясь на указанное обстоятельство, общество обратилось с иском о взыскании задолженности, образовавшейся в результате бездоговорного потребления электроэнергии, в размере.3 233 985 рублей 79 копеек.

В силу пункта 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Согласно пункту 167 Основных положений N 442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований Основных положений, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В соответствии с пунктом 2 Основных положений N 442 безучетное потребление - это потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и данным документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившееся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В силу пункта 193 Основных положений N 442 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Таким образом, достоверным и допустимым доказательством факта и объема безучетного потребления электроэнергии является акт, составленный в соответствии с пунктами 192 и 193 Основных положений N 442.

Объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к названному документу (абзац 1 пункта 195 Основных положений N 442).

Согласно статье 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. По правилам статьи 65 названного Кодекса каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. В соответствии со статьей 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

В обоснование заявленных требований истцом представлены акты о бездоговорном потреблении электрической энергии от 02.06.20.13 N 12070408, от 21.06.2013 N 12070432, от 20.11.2013 N 0007653 и от 14.01.2014 N 0007363, на основании которых произведен расчет суммы бездоговорного потребления электроэнергии.

Указанные акты о бездоговорном потреблении электрической энергии не могут рассматриваться в качестве доказательств, достаточных для предъявления требований о возмещении стоимости бездоговорного потребления электроэнергии с кооператива, поскольку не соответствуют требованиям пункта 193 Основных положений N 442.

Из содержания пункта 193 Основных положений N 442 прямо следует, что при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должно присутствовать лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Доказательств того, что истцом приняты меры по уведомлению ответчика о предстоящей проверке в целях обеспечения его присутствия при составлении акта, также суду не представлены.

Как видно из имеющихся в материалах дела акта о неучтенном потреблении от 02.06.2013 N 12070408 и акта о бездоговорном потреблении от 14.01.2014 N 0007363, потребитель не присутствовал при проведении проверки, сведения о его уведомлении и привлечении к проведению проверки для удостоверения соответствующих фактов и дачи объяснений отсутствуют. Также истцом в актах от 02.06.2013 N 12070408 и от 14.01.2014 N 0007363 не зафиксирован как отказ ответчика от присутствия при составлении акта, так и его отказ от подписания акта с указанием причин соответствующего отказа.

Между тем, составление акта без уведомления и в отсутствие ответчика, который в силу пункта 193 Основных положений N 442 должен присутствовать при его составлении, лишает его права участвовать в составлении акта, проверять достоверность отражаемых в нем сведений, давать объяснения, делать замечания к акту, представлять соответствующие возражения в целях защиты своих прав и законных интересов.

Довод заявителя жалобы о том, что при составлении акта N 12070432 от 21.06.2013 г. присутствовал начальник участка Данилов М.Н а при составлении акта N 0007653 от 20.11.2013 заместитель директора ТСЖ "Учитель" Хачатрян А.К. не принят судом апелляционной инстанции, поскольку как установлено судом первой инстанции Данилов М.Н. и Хачатрян А.К. не являются сотрудниками товарищества. Данные обстоятельства подтверждены письмом Управления Пенсионного фонда Российской Федерации (государственное учреждение) в городе Сочи от 01.04.2015 N 06/2548 со списком сотрудников кооператива, в отношении которых представлены сведения индивидуального (персонифицированного) учета за 2013 год.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об отказе в удовлетворении заявленных требований ввиду несоблюдения истцом требований пункта 193 Основных положений N 442 при составлении актов, которые не могут быть приняты в качестве надлежащего доказательства.

Судом первой инстанции верно установлены фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, дана правильная оценка доказательствам и доводам участвующих в деле лиц.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению решения, апелляционной инстанцией не установлено.

Расходы по государственной пошлине по апелляционной жалобе в порядке статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на заявителя жалобы.

При подаче апелляционной жалобы государственная пошлина в федеральный бюджет оплачена платежным поручением N 22388 от 09.10.2015 г.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 16.09.2015 по делу N А32-46986/2014 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

О.Х. Тимченко

Судьи

Н.Н. Мисник Т.Р. Фахретдинов