Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 3 декабря 2015 г. N 11АП-16090/15

г. Самара

03 декабря 2015 г.

Дело N А55-10879/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 02 декабря 2015 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 03 декабря 2015 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Селиверстовой Н.А., судей Александрова А.И., Радушевой О.Н.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Павловой И.А., с участием:

до перерыва:

от Блошкина А.Е. - представитель Лотогольц А.В. по доверенности от 30.11.2015,

от Пронина Д.А. - представитель Лотогольц А.В. по доверенности от 30.11.2015,

от Абдулина Э.Ш. - представитель Лотогольц А.В. по доверенности от 30.11.2015,

от общества с ограниченной ответственностью "МС Групп" - представитель Бороденко И.В. по доверенности от 11.11.2015,

от ФНС России - представитель Арутюнян А.Г. по доверенности от 16.10.2015,

от общества с ограниченной ответственностью "Альметьремстрой" - представитель Рудаков А.И. по доверенности от 09.11.2015,

после перерыва:

от Блошкина А.Е. - представитель Лотогольц А.В. по доверенности от 30.11.2015,

от Пронина Д.А. - представитель Лотогольц А.В. по доверенности от 30.11.2015,

от Абдулина Э.Ш. - представитель Лотогольц А.В. по доверенности от 30.11.2015,

от ФНС России - представитель Арутюнян А.Г. по доверенности от 16.10.2015,

от общества с ограниченной ответственностью "Альметьремстрой" - представитель Рудаков А.И. по доверенности от 09.11.2015,

рассмотрев в открытом судебном заседании с 01 по 02 декабря в зале N 7 и N 1 апелляционную жалобу Блошкина А.Е., Пронина Д.А., Абдулина Э.Ш., на решение Арбитражного суда Самарской области от 06 октября 2015 года

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "ПИОНЕР-КУРОРТ"

о признании должника несостоятельным (банкротом) и о введении конкурсного производства по делу N А55-10879/2015 (судья Г.М. Агеева) о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "РегионСтрой" (ИНН 5249121764, ОГРН 1125249003923),

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд Самарской области обратился кредитор общество с ограниченной ответственностью "ПИОНЕР-КУРОРТ" о признании несостоятельным (банкротом) должника - общество с ограниченной ответственностью "РегионСтрой".

Определением Арбитражного суда Самарской области от 08 мая 2014 возбуждено производство по делу N А55-10879/2015 о несостоятельности (банкротстве) должника - ООО "РегионСтрой".

Определением Арбитражного суда Самарской области от 01 июля 2015 в отношении ООО "РегионСтрой" введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждена Егорова Ольга Александровна.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 06 октября 2015 общество с ограниченной ответственностью "РегионСтрой" признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство на шесть месяцев, конкурсным управляющим утверждена Егорова Ольга Александровна. С ООО "РегионСтрой" в доход федерального бюджета Российской Федерации взысканы расходы по государственной пошлине в размере 6 000 руб.

Не согласившись с выводами суда первой инстанции, Блошкин А.Е., Пронин Д.А., Абдулин Э.Ш. обратились в суд с апелляционной жалобой, в которой просят решение суда первой инстанции отменить, производство по делу прекратить.

В качестве доводов апелляционной жалобы заявитель указывает на неправильное применение норм права, неполное исследование доказательств по делу, несоответствие выводов суда обстоятельствам дела.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, движении дела, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 АПК РФ.

В судебном заседании 01 декабря 2015 объявлен перерыв до 02 декабря 2015. Сведения о месте и времени продолжения судебного заседания были размещены на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru. После перерыва рассмотрение дела продолжено в прежнем составе суда.

Представитель Блошкина А.Е., Пронина Д.А., Абдулина Э.Ш., ООО "МС Групп" (до перерыва), ООО "Альметьремстрой" поддержали апелляционную жалобу в полном объеме, просили решение суда первой инстанции отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

Представитель ФНС России возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил решение суда первой инстанции оставить без изменений, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле, не явились, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом в соответствии с частью 1 статьи 123 АПК РФ. В соответствии с частью 3 статьи 156 АПК РФ суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие указанных лиц.

Рассмотрев представленные материалы и оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами по делу, арбитражный апелляционный суд считает решение Арбитражного суда Самарской области от 06 октября 2015 года по заявлению общества с ограниченной ответственностью "ПИОНЕР-КУРОРТ" о признании должника несостоятельным (банкротом) и о введении конкурсного производства по делу N А55-10879/2015 подлежащим отмене по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 2 статьи 12 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее Закона о банкротстве) решение вопроса о введении в отношении должника той или иной процедуры банкротства, в том числе об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства относится к исключительной компетенции собрания кредиторов.

В процедуре наблюдения данные вопросы в силу статьи 73 Закона о банкротстве рассматриваются на первом собрании кредиторов.

Согласно пунктам 1 и 6 статьи 71 Закона о банкротстве для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение 30 календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения.

При необходимости завершения рассмотрения требований кредиторов, предъявленных в установленный срок, арбитражный суд выносит определение об отложении рассмотрения дела, обязывающее временного управляющего отложить проведение первого собрания кредиторов.

По общему правилу, установленному в статье 75 Закона о банкротстве, арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления, либо принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве (пункт 1).

Суд первой инстанции, исследовав доказательства по делу: отчет временного управляющего, анализ финансового состояния должника и протокол собрания кредиторов, пришел к выводу о наличии у должника признаков банкротства, предусмотренных статьей 3 Закона о банкротстве, в связи с чем принял решение о признании ООО "РегионСтрой" несостоятельным (банкротом) и об открытии в отношении него конкурсного производства.

Между тем, при вынесении обжалуемого решения суд первой инстанции не учел следующее.

Для обеспечения баланса прав и законных интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве, установлен особый порядок принятия решений кредиторами на собраниях.

При оценке арбитражным судом решений, принятых собранием кредиторов, арбитражный суд проверяет правомочность собрания кредиторов и соблюдение порядка голосования на собрании, установленного для принятия данного решения.

Решения собрания кредиторов по вопросам, поставленным на голосование, принимаются большинством голосов от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании кредиторов, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом (пункт 1 статьи 15 Закона о банкротстве).

Следовательно, при принятии решений на собрании кредиторов принимается во внимание воля большинства кредиторов, определяемая не количеством кредиторов, а суммой их требований к должнику.

Из материалов дела усматривается, что при введении процедуры наблюдения суд первой инстанции назначил судебное заседание по рассмотрению отчета временного управляющего на 06.10.2015.

Между тем, 08.09.2015 ООО "Альметьремстрой" обратилось в Арбитражный суд Самарской области с ходатайством об отложении проведения первого собрания кредиторов должника ссылаясь на то, что заявитель обратился с требованием о включении в реестр требование кредиторов должника с требованием в размере 4 960 366,66 руб. (основной долг) и 1 500 000 руб. (неустойка), подтвержденным вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 26.01.2015 по делу N А65-27414/2014 и рассмотрение этого требования отложено на 06.10.2015. Заявитель также указал на то, что первое собрание не проведено и день его проведения на дату обращения с настоящим заявлением не назначен, тогда как его требование превышает сумму требований кредитора-заявителя по делу ООО "Пионер-Курорт" (основной долг 4 432 892 руб.) и он обладая большинством голосов может повлиять на принятие первым собранием кредиторов решений, отнесенных к его компетенции и обусловливающих дальнейший ход дела о банкротстве (Т.1, л.д.109-110).

07.09.2015 в суд первой инстанции также поступило ходатайство временного управляющего ООО "РегионСтрой" Егоровой О.А. об отложении проведения первого собрания кредиторов и об отложении судебного заседания по рассмотрению отчета временного управляющего в котором указано на необходимость отложения проведения первого собрания кредиторов в связи с тем, что на рассмотрении Арбитражного суда Самарской области находятся требования ООО "Альметьремстрой" в размере 6 497 301,54 руб., ЗАО "Племенной завод имени Дзержинского" в размере 176 666,67 руб. и ИФНС России в размере 70 572,44 руб., тогда как включение данных требований в реестр требований кредиторов может повлиять на принятие первым собранием кредиторов решений, отнесенных к его компетенции и обусловливающих дальнейший ход дела о банкротстве. Кроме того, временный управляющий указал на то, что руководителем должника не исполнена обязанность по передаче документов, предусмотренных пунктом 3.2 статьи 64 Закона о банкротстве и определением суда назначено судебное заседание по требованию о представлении документов на 22 сентября 2015, тогда как непредставление документов препятствует исполнению временным управляющим обязанностей, предусмотренных пунктами 1-2 статьи 67 Закона о банкротстве (Т.1, л.д.113-114).

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в пункте 55 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", согласно пункту 6 статьи 71 Закона о банкротстве при необходимости завершения рассмотрения требований кредиторов, предъявленных в установленный срок, арбитражный суд выносит определение об отложении рассмотрения дела, обязывающее временного управляющего отложить проведение первого собрания кредиторов.

Однако суд вправе не откладывать проведение собрания кредиторов, если будет установлено, что остающиеся нерассмотренными требования являются незначительными по размеру и заведомо не могут повлиять на принятие решения собранием кредиторов.

Данная норма применяется в случаях, когда в суде первой инстанции имеются заявленные, но не рассмотренные требования (по которым не принят судебный акт по существу); она не подлежит применению в случае, когда такое определение принято, но было обжаловано в суд апелляционной или кассационной инстанции.

В то же время суд вправе как при указанном обжаловании, так и в других необходимых случаях в порядке статьи 46 Закона о банкротстве и главы 8 АПК РФ принять такую обеспечительную меру, как запрет на проведение (отложение проведения) собрания кредиторов.

Из дела усматривается, суд первой инстанции вопрос об отложении проведения первого собрания в отношении ООО "РегионСтрой" и отложения рассмотрения отчета конкурсного управляющего в установленном порядке не рассмотрел и какое-либо процессуальное решение по указанным требованиям не принял.

Вместе с тем, в материалах дела имеется протокол N 1 первого собрания кредиторов должника от 22.09.2015 в котором участвовал только один кредитор - ООО "Пионер-Курорт", присутствовали без права голоса: временный управляющий Егорова О.А., генеральный директор ООО "РегионСтрой" Пронин Д.А. и представитель Колядяев Р.Н.

Согласно данному протоколу единственный кредитор принял к сведению отчет временного управляющего о результатах наблюдения и финансовый анализ и принял решение о направлении ходатайства перед Арбитражным судом Самарской области о признании должника несостоятельны (банкротом).

Между тем, из дела усматривается, что 22.09.2015 (в день проведения первого собрания) определением суда в реестр требований кредиторов должника включено требование ОАО "Племенной завод имени Дзержинского" в сумме 176 666,67 руб., 28.09.2015 включено в реестр требований кредиторов в состав третьей очереди требование ФНС России в сумме 70 572,44 руб., а 06.10.2015 (в день введения процедуры конкурсного производства) в реестр требований кредиторов должника включено требование ООО "Альметьремстрой" в размере 6 497 301,54 руб. в состав требований кредиторов третьей очереди.

Указанные судебные акты вступили в законную силу, о них было известно суду первой инстанции, данные кредиторы обладали большинством голосов, однако их мнение учтено судом первой инстанции не было, что нарушает права и законные интересы указанных лиц на выражение своего мнения по существу принятых первым собранием кредиторов решений.

Кроме того, из дела усматривается, что временный управляющий не предоставил возможность участникам первого собрания кредиторов выбора той или иной процедуры банкротства, поскольку предложил для голосования бюллетени, составленные с нарушением установленного порядка, а именно, вопросом повестки дня явился вопрос о выборе процедуры банкротства (финансового оздоровления, внешнего управления, конкурсного производства), однако бюллетени для голосования предложены только о введении конкурсного производства. Кроме того, бюллетени составлены таким образом, что требовалось проставить знаки более чем в одном квадрате (Т1, л.д.140).

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции полагает, что решение первого собрания кредиторов от 22.09.2015 является неправомочным.

Судебная коллегия также принимает во внимание доводы заявителей апелляционной жалобы о том, что в соответствии с бухгалтерским балансом на 30.09.2015 и отчетом о финансовых результатах за январь-сентябрь 2015 у должника имеется положительная динамика финансово-хозяйственной деятельности и чистая прибыль составила 21 288 тыс.руб.

Указанные обстоятельства судом первой инстанции не проверены.

Из протокола судебного заседания от 06.10.2015 также усматривается, что должником заявлялось ходатайство об отложении рассмотрении дела для погашения долга, однако это ходатайство оставлено Арбитражным судом Самарской области без удовлетворения.

При рассмотрении дела судом апелляционной инстанции кредиторы должника ООО "Альметьремстрой" и ООО "МС Групп" пояснили, что должник принимает меры к погашению задолженности перед своими кредиторами и выразили несогласие с введением в отношении него процедуры конкурсного производства.

Принимая во внимание изложенное судебная коллегия полагает, что первое собрание кредиторов от 22.09.2015 является неправомочным, а вывод о неплатежеспособности должника и возможности введения процедуры конкурсного производства является преждевременным, с учетом наличия у должника и его учредителей желания погасить кредиторскую задолженность, а также принимая во внимание, что срок установленный статьей 51 Закона о банкротстве дело о банкротстве не истек, судебная коллегия полагает, что решение суда первой инстанции о введении процедуры конкурсного производства подлежит отмене, а ходатайство конкурсного управляющего подлежит оставлению без удовлетворения.

С учетом изложенного, дело о несостоятельности (банкротстве) ООО "РегионСтрой" подлежит направлению в суд первой инстанции для рассмотрения по существу.

Руководствуясь статьями 266 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Самарской области от 06 октября 2015 года по делу N А55-10879/2015 отменить.

Принять новый судебный акт.

В удовлетворении ходатайства временного управляющего должника о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "РегионСтрой" и о введении конкурсного производства - отказать.

Направить дело в суд первой инстанции для рассмотрения по существу.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий

Н.А. Селиверстова

Судьи

А.И. Александров О.Н. Радушева