Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 4 декабря 2015 г. N 15АП-18769/15

город Ростов-на-Дону

04 декабря 2015 г.

дело N А53-16983/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 27 ноября 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 04 декабря 2015 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Фахретдинова Т.Р.,

судей Ильиной М.В., Тимченко О.Х.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ильенко А.О.,

при участии: от истца - Рыбалкин А.А. по доверенности от 25.03.2015 N 120, Баршин Л.В. по доверенности от 30.12.2014 N 79,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества "ГуковТелеком"

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 16.09.2015 по делу N А53-16983/2015

по иску открытого акционерного общества "Донэнерго"

к закрытому акционерному обществу "ГуковТелеком"

при участии третьего лица: Управления Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области,

об изменении условий договора,

принятое судьей Жигало Н.А.,

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Донэнерго" (далее - истец, ОАО "Донэнерго") обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с исковым заявлением к закрытому акционерному обществу "ГуковТелеком" (далее - ответчик, ЗАО "ГуковТелеком") с требованием об изменении с 01.03.2015 размера ежемесячной платы по договору N 9 на оказание услуг по предоставлению в пользование опор воздушных линии электропередачи под совместный подвес кабеля связи от 01.01.2014 г. и принятии приложения N 3 "Соглашение договорной цены" к договору в новой редакции (приложения N 1 к дополнительному соглашению N 1 от 01.03.2015):

"Настоящим Соглашением определен размер ежемесячной платы за услугу по предоставлению установочных мест на опорах воздушных линий электропередачи ОАО "Донэнерго" для размещения стороннего оборудования, исходя из стоимости предоставления одного установочного места и количества предоставляемых установочных мест.

Размер стоимости услуг за одно установочное место в месяц без НДС (руб.)	Количество установочных мест (шт.)	Размер ежемесячной оплаты по договору без НДС (руб.)	НДС 18% (руб.)	Размер ежемесячной оплаты по договору с НДС (руб.)
224,67	1230	276344,1	49741,94	326086,04

Размер ежемесячной платы составляет 326086 (триста двадцать шесть тысяч восемьдесят шесть) рублей 04 копейки, в том числе НДС 18% - 49741 (сорок девять тысяч семьсот сорок один) рубль 94 копейки".

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 16.09.2015 исковые требования удовлетворены.

Ответчик обжаловал решение суда в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ, просил решение отменить. Иных требований просительная часть жалобы не содержит.

Жалоба мотивирована доводами о доминирующем положении истца на рынке рассматриваемых услуг, а также доводами о нарушении истцом порядка подачи искового заявления в части направления приложенных к исковому заявлению документов ответчику.

По существу принятого судебного акта жалоба доводов не содержит.

В судебном заседании представители истца в судебном заседании возражали против доводов апелляционной жалобы.

В судебное заседание не явились представители ответчика, третьего лица, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства. Дело рассмотрено в порядке ст. 156 АПК РФ.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, между ОАО "Донэнерго" и ЗАО "ГуковТелеком" заключен договор N 9 от 01.01.2014 на оказание услуг по предоставлению установочных мест на опорах воздушных линий электропередач ОАО "Донэнерго" для размещения стороннего оборудования.

В соответствии с пунктом 1.1 договора N 9 от 01.01.2014 ОАО "Донэнерго" (исполнитель) принял на себя обязательства предоставить во временное пользование установочные места на принадлежащих ему на праве собственности опорах воздушных линий электропередач, указанных в приложении N 1 к договору, а ЗАО "ГуковТелеком" (заказчик) принять во временное пользование и производить своевременную оплату за пользование установочными местами для организации на них подвеса провода ТС (РС). Под установочным место подразумевается часть опоры ВЛ, отведенная под крепление провода ТС (РС), согласно требований СО 153-34.48.519-2002, ПУЭ изд.7.

Согласно п. 3.1 Договора размер ежемесячной платы по настоящему договору определен Соглашением договорной цены - Приложение 3 к Договору.

Соглашением договорной цены (приложение N 3 к договору N 9 от 01.01.2014) определена стоимость услуги по предоставлению установочных мест на опорах ВЛ ОАО "Донэнерго" для размещения стороннего оборудования, исходя из стоимости предоставления одного установочного места и количества предоставляемых установочных мест, при этом размер ежемесячной платы установлен в размере составляла 84,37 руб. без НДС.

Таким образом между сторонами возникли арендные правоотношения.

В соответствии п. 3 ст. 614 ГК РФ установлено, что размер арендной платы может изменяться по соглашению сторон в сроки, предусмотренные договором, но не чаще одного раза в год.

Согласно заключению эксперта фирмы "Донэкспертиза" ТПП РО N 0410601201 от 26.12.2014 рыночная стоимость по предоставлению услуги размещения стороннего оборудования на установочном месте на опоре воздушных линий электропередач ОАО "Донэнерго" в течении одного года (аренда установочного места) без учета НДС, в округленной форме, по состоянию на 23.12.2014 составляла 2 696 рублей в год или 224, 67 руб. в месяц без НДС.

Решением Управления Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области от 13.04.2015 г. ОАО "Донэнерго" признано нарушившим п. 6 ч. 1 ст. 10 N 135 ФЗ "О защите конкуренции" в части экономически, технологически и иным образом необоснованного установления различных цен на оказанные услуги предоставления во временное пользование (аренду) установочных мест на опорах воздушных линий электропередач г. Гуково Ростовской области.

В решении Управления Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области указывается, что плата за оказание услуг ОАО "Донэнерго" по предоставлению во временное пользование установочных мест на опорах ВЛ г. Гуково для ЗАО "ГуковТелеком" в период 2013, 2014, 2015 годы составляла 84,37 руб. без НДС, т.е. условия определения стоимости услуг не отвечали требованиям экономической и технологической обоснованности, а новая стоимость по предоставлению во временное пользование установочных мест на опорах ВЛ в г. Гуково для всех субъектов предпринимательской деятельности должна быть установлена единообразно.

При этом УФАС России по Ростовской области установлено, что плата за оказание ОАО "Донэнерго" услуг предоставления во временное пользование установочных мест на опорах ВЛ в г.Гуково для ЗАО "ГуковТелеком", ИП Лавров, ООО "Диалог-Инвест", ООО "Ремстрой", ООО "Телекомпания Маяк" в 2013, 2014, 2015 годах составляла 99,56 руб. с НДС, а для ООО "БиТ", ЗАО "Компания ТрансТелеКом", ОАО "МТС", ОАО "Вымпелком", ООО "СМУ 32" в 2013, 2014, 2015 годах составляла 344, 75 руб. с НДС.

В целях определения наличия (отсутствия) доминирующего положения ОАО "Донэжнерго" на рынке оказания услуг по предоставлению во временное пользование (аренду) установочных мест на опорах ВЛ в г.Гуково Ростовским УФАС России проведен анализ состояния конкуренции на указанном товарном рынке и составлен аналитический отчет о результатах конкуренции на рынке оказания услуг по предоставлению во временное пользование (аренду) установочных мест на опорах ВЛ в географических границах г.Гуково Ростовской области в соответствии с требованиями Порядка проведения анализа состояния конкуренции на товарном рынке, утвержденного приказом ФАС России от 28.04.2010 N 220.

По результатам анализа установлено, что ОАО "Донэнерго" занимает доминирующее положение на рынке оказания услуг по предоставлению во временное пользование (аренду) установочных мест на опорах ВЛ в географических границах г. Гуково Ростовской области с долей на рынке более 77 %.

Управлением ФАС России по Ростовской области установлено, что ОАО "Донэнерго", занимая доминирующее положение, допускало экономически, технологически и иным образом необоснованное установление различных цен на оказываемые услуги.

Предписанием N 328\05 от 13.04.2015 Управление Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области обязало ОАО "Донэнерго" в срок до 13.07.2015 прекратить нарушение п. 6 ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", выразившееся в экономически, технологически и иным образом необоснованного установления различных цен на оказанные услуги предоставления во временное пользование (аренду) установочных мест на опорах воздушных линий электропередач г. Гуково Ростовской области, а именно провести работу по установлению единой стоимости за услугу по предоставлению во временное пользование (аренду) установочных мест на опорах воздушных линий в г. Гуково Ростовской области для всех хозяйствующих субъектов, которым оказывается данная услуга.

Во исполнение предписания письмом N 283 от 12.02.2015 ОАО "Донэнерго" направило в адрес ЗАО "ГуковТелеком" два экземпляра дополнительного соглашения к договору N 9 от 01.01.2014, предложив установить стоимость услуг по предоставлению установочного места на опоре ВЛ ОАО "Донэнерго" для размещения стороннего оборудования с 01.03.2015 в размере 224, 67 руб. в месяц без НДС.

В письме от 2б.02.2015 ЗАО "ГуковТелеком" сообщил, что 16.02.2015 получил два экземпляра дополнительного соглашения к договору N 9 на оказание услуг по предоставлению в пользование опор воздушных линий электропередачи под совместный подвес кабеля связи от 01.01.2014 и просил предоставить документы обосновывающие увеличение цены, которые были ему незамедлительно предоставлены.

Письмом вх. N 1333 от 31.03.2015 ЗАО "ГуковТелеком" сообщил, что возвращает без подписания два экземпляра дополнительного соглашения к договору N 9 на оказание услуг по предоставлению в пользование опор воздушных линий электропередачи под совместный подвес кабеля связи от 01.01.2014 г. и не согласен с предложенной ценой в размере 224, 67 руб. в месяц без НДС.

В соответствии с п. 3 ст. 6 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи", организации связи по договору с собственником или иным владельцем зданий, опор линий электропередачи, контактных сетей железных дорог, столбовых опор, мостов, коллекторов, туннелей, в том числе туннелей метрополитена, железных и автомобильных дорог и других инженерных объектов и технологических площадок, а также полос отвода, в том числе полос отвода железных дорог и автомобильных дорог, могут осуществлять на них строительство, эксплуатацию средств связи и сооружений связи.

При этом собственник или иной владелец указанного недвижимого имущества вправе требовать от организации связи соразмерную плату за пользование этим имуществом, если иное не предусмотрено федеральными законами

В случае если недвижимое имущество, принадлежащее гражданину или юридическому лицу, в результате осуществления строительства, эксплуатации средств связи и сооружений связи не может использоваться в соответствии с его назначением, собственник или иной владелец в судебном порядке вправе требовать расторжения договора с организацией связи об использовании этого имущества.

Из приведенных норм следует, что расторжение заключенного договора по требованию владельца сооружений, на которых размещены средства связи, влекущее демонтаж средств связи, допустимо только при невозможности использования названных сооружений собственником или владельцем в соответствии с их назначением.

Как установлено Управлением Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области ОАО "Донэнерго" занимает доминирующее положение на рынке оказания услуг по предоставлению во временное пользование (аренду) установочных мест на опорах ВЛ в географических границах г. Гуково Ростовской области с долей рынка более 77%.

В соответствии со статьей 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе следующие действия (бездействие): установление, поддержание монопольно высокой или монопольно низкой цены товара; экономически или технологически не обоснованные отказ либо уклонение от заключения договора с отдельными покупателями (заказчиками) в случае наличия возможности производства или поставок соответствующего товара, а также в случае, если такой отказ или такое уклонение прямо не предусмотрены федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами; экономически, технологически и иным образом не обоснованное установление различных цен (тарифов) на один и тот же товар, если иное не установлено федеральным законом.

Согласно ст. 426 ГК РФ публичным договором признается договор, заключенный лицом, осуществляющим предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, и устанавливающий его обязанности по продаже товаров, выполнению работ либо оказанию услуг, которые такое лицо по характеру своей деятельности должно осуществлять в отношении каждого, кто к нему обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.). Лицо, осуществляющее предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим лицом в отношении заключения публичного договора, за исключением случаев, предусмотренных законом или иными правовыми актами. В публичном договоре цена товаров, работ или услуг должна быть одинаковой для потребителей соответствующей категории. Иные условия публичного договора не могут устанавливаться исходя из преимуществ отдельных потребителей или оказания им предпочтения, за исключением случаев, если законом или иными правовыми актами допускается предоставление льгот отдельным категориям потребителей. Отказ лица, осуществляющего предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается.

Исходя из изложенных и не опровергнутых ответчиком обстоятельств, суд первой инстанции обосновано пришел к выводу о том, что спорный договор N 9 от 01.01.2014 имеет признаки публичного договора.

В соответствии со статьей 424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами и (или) органами местного самоуправления. Изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом порядке. В случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.

Тарификация услуг, оказываемых истцом, не установлена. Вместе с тем, поскольку истец занимает доминирующее положение на рынке данных услуг, он не вправе необоснованно устанавливать различные цены (тарифы) на оказываемые услуги.

В соответствии с частью 3 статьи 614 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором, размер арендной платы может изменяться по соглашению сторон в сроки, предусмотренные договором, но не чаще одного раза в год.

Размер арендной платы не пересматривался сторонами более года.

Согласно заключению эксперта фирмы "Донэкспертиза" ТПП РО N 0410601201 от 26.12.2014 рыночная стоимость по предоставлению услуги размещения стороннего оборудования на установочном месте на опоре воздушных линий электропередач ОАО "Донэнерго" в течение одного года (аренда установочного места) без учета НДС, в округленной форме, по состоянию на 23.12.2014 составляла 2 696 рублей в год или 224, 67 руб. в месяц без НДС.

Данное заключение ответчиком не оспорено. Аналогичная цена установлена в настоящее время в г.Гуково для иных контрагентов ОАО "Донэнерго".

Досудебный порядок предложения ответчику внести изменения в договор в части изменения договорной цены истцом соблюден.

При таких заявленные исковые требования правомерно удовлетворены судом первой инстанции.

Вместе с тем, как верно отмечено судом первой инстанции, в соответствии с частью 3 статьи 453 ГК РФ в случае изменения или расторжения договора обязательства считаются измененными или прекращенными с момента заключения соглашения сторон об изменении или о расторжении договора, если иное не вытекает из соглашения или характера изменения договора, а при изменении или расторжении договора в судебном порядке - с момента вступления в законную силу решения суда об изменении или о расторжении договора.

При таких обстоятельствах у суда отсутствовали законные основания вносить изменения в договор N 9 от 01.01.2014 с 01.03.2015.

Доводы апелляционной жалобы относительно соблюдения истцом порядка подачи искового заявления не имеют значения для разрешения данного дела по существу. Указывая на невозможность подготовить обоснованный отзыв на исковое заявление ввиду не направления истцом копий документов приложенных к иску, доводов по существу принятого решения заявитель в апелляционной жалобе не приводит.

Судебные расходы распределены судом в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

Процессуальных нарушений, влекущих безусловную отмену судебного акта на основании части 4 статьи 270 АПК РФ, судом первой инстанции допущено не было.

При таких обстоятельствах апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению, а понесенные по ней судебные расходы распределяются в соответствии с нормами статьи 110 АПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 16.09.2015 по делу N А53-16983/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Взыскать с закрытого акционерного общества "ГуковТелеком" (ИНН 6144010480 ОГРН 1056144006027) 3000 рублей государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Т.Р. Фахретдинов

Судьи

М.В. Ильина О.Х. Тимченко